L 43 - 2017-18 - Bilag 3: Henvendelse af 18/10-17 fra Advokatpartnerselskab Bech-Bruun

Energi- Forsynings- og Klimaudvalget 2017-18
L 43 Bilag 3
Offentligt

BECH-BRUUN

Til Energi-, Forsynings- og Klimaudvalget

København • 18. oktober 2017

Per Hemmer

Partner

T +45 72 27 35 50

[email protected]

Sagsnr. 062313-0018 phe/rka/jhp

Dok.nr. 17805181.1

L 43 -Lov om ændring af lov om kontinentalsoklen (Tilladelse til visse rørlednings-

anlæg på søterritoriet)

På vegne af Nord Stream 2 AG vil Bech-Bruun hermed gøre Energi-, Forsynings- og

Klimaudvalget opmærksom på følgende betænkeligheder vedrørende L 43 samt opfordre

udvalget til at bede energi-, forsynings- og klimaministeren kommentere herpå.

Baggrunden for vores henvendelse er, at Energistyrelsen ikke på fyldestgørende vis har

forholdt sig til de betænkeligheder, der blev rejst under høringen af lovudkastet om

ændring af lov om kontinentalsoklen (Tilladelse til visse rørledningsanlæg på søterritoriet),

Der henvises til høringssvarene til lovudkastet samt til høringsnotatet, der er udarbejdet af

Energistyrelsen, se Energi-, Forsynings- og Klimaudvalget, 2017-18, L 43, bilag 1

("Høringsnotatet"). Vores høringssvar af 9. august 2017 på vegne af Nord Stream 2 AG er

vedlagt denne henvendelse som bilag 1.

1.1

Tilbagevirkende kraft

Loven vil finde anvendelse på ansøgninger, der allerede er indgivet til

myndighederne, og som ikke er færdigbehandlet før loven træder i kraft den 1.

januar 2018.

Ifølge bemærkningerne til L 43 vil loven ikke få økonomiske konsekvenser for

erhvervslivet. Bemærkningerne til L 43 og Høringsnotatet indeholder dog ikke en

redegørelse for energi-, forsynings- og klimaministerens overvejelser om

berettigede forventninger hos ansøgere i igangværende sager.

Høringsnotatet angiver, at lovens anvendelse på igangværende sager er i

overensstemmelse med det almindelige lovtekniske udgangspunkt. Med hensyn

til andre love inden for energiområdet har energi-, forsynings- og klimaministeren

imidlertid været tilbageholdende med at indføre regler, der finder anvendelse på

igangværende sager, og derfor foreslået overgangsbestemmelser således, at

igangværende sager ikke omfattes af nye regler. Der kan blandt andet henvises til

Energi-, Forsynings- og Klimaministeriets pressemeddelelse af 3. maj 2017,

bekendtgørelse nr. 941 af 4. juli 2017 i forhold til ændring af regler om

1.2

1.3

Copenhagen

Lungelinie Alle 35

2100 Copenhagen

Denmark

Aarhus

b'ærkmestergade 2

8000 Aariws

Denmark

Shanghai

Suite 2H08

No.1440 Yan'an Middle Road

Jing'an District, 7.00040

T +45 72 27 0000

F +~5 72 27 00 27

E [email protected]

Law Firm P/5

CVR No. 38538071

www.bechbruun.com

L 43 - 2017-18 - Bilag 3: Henvendelse af 18/10-17 fra Advokatpartnerselskab Bech-Bruun

BECH-BRUUN

2,5

Doc. No. 17805i 81.1

varmeforsyningsselskabers forrentning af indskudskapital samt til lovene om

ændring af støtte til solceller.

1.4

På denne baggrund opfordres udvalget til at sørge for, at de økonomiske

konsekvenser, som L 43 har for erhvervslivet, bliver tilstrækkeligt belyst i

lovforslaget, samt sørge for at loven i tilstrækkelig grad tager hensyn til

berettigede forventninger hos ansøgere med igangværende sager. Udvalget bør

endvidere overveje ændringer til L 43, såfremt hensynene til berettigede

forventninger hos ansøgere med igangværende sager ikke er varetaget

tilstrækkeligt gennem den nuværende udformning af lovforslaget.

Afskæring af den grundlovssikrede domstolsprøvelse

Ifølge Høringsnotatet er grundlovens § 63, stk. 1, ikke til hinder for, at grundlaget

for domstolsprøvelsen reguleres nærmere ved lov. Imidlertid medfører reglerne i

L 43, at grundlaget for udenrigsministerens indstilling ikke kan prøves. Dermed

foreligger der ikke egentlige foranstaltninger der kan sikre, at domstolene kan

prøve lovligheden af udenrigsministerens indstilling. Som det også er peget på i

Jyllands-Postens leder den 12. oktober 2017, er dette retssikkerhedsmæssigt

stærkt betænkeligt, i strid med dansk lovtradition og hvad der bør gælde i en

retsstat.

Udvalget bedes derfor overveje ændringer til L 43, der sikrer en behørig

domstolsprøvelse for de ansøgere, der har fået afslag fra energi-, forsynings- og

klimaministeren på baggrund af en negativ indstilling fra udenrigsministeren.

Manglende beskyttelse efter forvaltningsrettens regler

Efter den foreslåede tilladelsesordning er udenrigsministerens indstilling ikke en

forvaltningsretlig afgørelse, hvorfor den processuelle beskyttelse, der

almindeligvis er sikret efter forvaltningsloven (herunder retten til aktindsigt,

partshøring og begrundelse i forbindelse med udarbejdelsen af indstillingen), ikke

finder anvendelse i forhold til indstillingen. Som anført af lektor Niels Nolsøe

Grunbaum fra RUC til Jyllands-Posten den 11. oktober 2017, er det ikke sunde

demokratiske principper, at der ikke er partshøring og appelinstans.

Selv om L 43 angiver, at indstillingen fra udenrigsministeren ikke er en afgørelse i

forvaltningsretlig forstand, skal energi-, forsynings- og klimaministeren lægge

indstillingen til grund for sin afgørelse om tilladelse og afvise at give tilladelse, hvis

indstillingen fra udenrigsministeren er negativ. Dermed er det reelt

udenrigsministeren, der træffer den afgørende beslutning om tilladelse, hvis

indstillingen er negativ.

2.1

2.2

3.1

3.2

L 43 - 2017-18 - Bilag 3: Henvendelse af 18/10-17 fra Advokatpartnerselskab Bech-Bruun

BECH-BRUUN

3/5

Doc. No. 17805i 81.1

3.3

På denne baggrund bedes udvalget om at få energi-, forsynings- og

klimaministeren til at redegøre for, hvorvidt indstillingen fra udenrigsministeren

på baggrund af en konkret vurdering samt Ombudsmands praksis (se FOB

2005.195) må anses for en afgørelse. Såfremt dette er tilfældet, finder

forvaltningslovens regler anvendelse på indstillingen, og lovsforslaget må ændres

i overensstemmelse hermed. Hvis dette ikke er tilfældet, anmodes udvalget om at

få energi-, forsynings- og klimaministeren til at præcisere, hvordan det ellers vil

blive sikret, at de forvaltningsretlige principper, herunder saglig forvaltning,

overholdes.

Potentielt brud på Danmarks folkeretlige forpligtelser

Af Høringsnotatet fremgår det, at reglerne i L 43 forudsættes at blive

administreret i overensstemmelse med Danmarks folkeretlige forpligtelser,

herunder bestemmelserne i energichartertraktaten. Det fremgår endvidere af

Høringsnotatet, at det vurderes, at "loven ikke i sig selv" er i strid med folkeretlige

regler, og at "loven ikke i sig selv" er i strid med bestemmelser i

energichartertraktaten.

Vi mener, at denne vurdering fordrer en uddybning og præcisering fra energi-,

forsynings- og klimaministeren. Herudover mener vi, at ministeren særligt bør

kvalificere, hvad der menes med formuleringerne om at "loven ikke i sig selv" er i

strid med folkeretlige forpligtelser eller er i strid med energichartertraktaten.

den forbindelse bør ministeren redegøre for, om anvendelsen af loven i konkrete

tilfælde kan medføre overtrædelse af folkeretlige forpligtelser, herunder

energichartertraktaten. På den baggrund anmodes udvalget om at sørge for, at

ministeren foretager ændringer i lovforslaget for at sikre overholdelsen af

folkeretlige forpligtelser.

Udvalget bør være opmærksom på, at juridiske responsummer fra henholdsvis

professor Stephan Schill og professor Kim Talus (vedlagt som bilag 2) peger på, at

L 43 potentielt vil overtræde henholdsvis energichartertraktatens regler, og

Danmarks internationale forpligtelser og WTO-regler.

Manglende hensynstagen til miljø og sikkerhed

L 43 fastsætter en tilladelsesordning, der ikke giver mulighed for en overordnet

miljø- og sikkerhedsvurdering af en rørledningsrute på dansk søterritorium. Der

kan derfor opstå det stenarie, hvor en rørledningsrute på dansk søterritorium kan

blive afvist som følge af geopolitiske årsager, hvis udenrigsministeren afgiver en

negativ indstilling, men hvor de danske myndigheder efter Danmarks folkeretlige

4.1

4.2

4.3

5.1

L 43 - 2017-18 - Bilag 3: Henvendelse af 18/10-17 fra Advokatpartnerselskab Bech-Bruun

BECH-BRUUN

4/5

Doc. No. 17845181.i

forpligtelser (De Forenede Nationers Havretskonvention (UNGLOS)) i stedet skal

godkende en rute på den danske kontinentalsokkel/eksklusive økonomiske zone.

Resultatet kan derfor meget vel blive, at den godkendte rute for en rørledning

ikke vil være den optimale rute ud fra etmiljø- og sikkerhedsmæssigt perspektiv.

5.2

Den foreslåede tilladelsesordning medfører således en kunstig sondring mellem

de hensyn, der finder anvendelse ved nedlæggelse af rørledninger på henholdsvis

det danske søterritorium og de hensyn, der finder anvendelse på den danske

kontinentalsokkel/eksklusive økonomiske zone. Det fører til et skævt

miljømæssigt ræsonnement i sådanne projekter.

Derfor opfordrer vi udvalget til at overveje ændringer til den foreslåede

tilladelsesordning i L 43 således, at hensyn til miljø og sikkerhed inddrages på lige

fod med geopolitiske hensyn i sager om nedlæggelse af rørledninger på det

danske søterritorium.

Singulær lovgivning

Det følger af Høringsnotatet, at Energistyrelsen ikke finder, at loven har karakter

af singulær lovgivning, idet loven er generelt udformet og finder anvendelse på

alle ansøgninger om tilladelse til etablering af etkabler og rørledninger til

transport af kulbrinter, der ønskes placeret på dansk søterritorium.

I sin vurdering inddrager Energistyrelsen ikke, at den politiske kontekst og

timingen af L 43 i høj grad tyder på, at lovforslaget alene tager sigte på Nord

Stream 2-projektet og derfor reelt er udtryk for singulær lovgivning. I den

forbindelse henvises der blandt andet til energi-, forsynings- og klimaministerens

udtalelser i pressemeddelelse af 9. april 2017 med titlen "Regeringens videre

håndtering af Nord Stream 2-projektet'.

Udvalget opfordres til at få energi-, forsynings- og klimaministeren til at give en

begrundet vurdering af, om loven retligt kan kritiseres for at udgøre singulær

lovgivning på linje med Tvind-loven.

Investorers tillid og udbygning af energiinvesteringer iDanmark

I et radiointerview på P1 Morgen den 11. oktober 2017 med energi-, forsynings-

klimaministeren, udtalte ministeren at "energipolitik er sikkerhedspolitik".

Udvalget bedes derfor få ministeren til at redegøre for, om der i fremtiden vil blive

foreslået tilladelsesordninger for andre energiprojekter, herunder offshore

hawindmøllerparker, olie- og gasfelter i Nordsøen samt datacentre, der svarer til

reglerne i L 43.

5.3

6.1

6.2

6.3

7.1

L 43 - 2017-18 - Bilag 3: Henvendelse af 18/10-17 fra Advokatpartnerselskab Bech-Bruun

BECH-BF~UUN

5/S

Doc. No. i 780518i .i

7.2

I den forbindelse bør ministeren spørges om, hvorvidt en sådan

tilladelsesordning, hvor tilladelse gives på baggrund af en politisk vurdering i

henhold til geopolitiske hensyn, efter ministerens vurdering kan afholde

udenlandske investorer fra at investere i energiprojekter i Danmark.

Med venlig hilsen

***~*