Europaudvalget 2021-22
EUU Alm.del
Offentligt
2628030_0001.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Svarskrift
Til
Københavns Byret
I sagsnr. BS-49528/2021-KBH:
House of Prince A/S
Bernstorffsgade 50
1577 København V
og
Nicoventures Holdings Limited
Globe House
1 Water Street
WC2R 3LA, London
England
og
British American Tobacco (Brands) Limited
Globe House, 4 Temple Place
WC2R 2PG, London
England
(alle v/advokat Emil Jurcenoks og advokat Kasper Frahm)
mod
Sundhedsministeriet
Holbergsgade 6
1057 København K
(v/advokat Sune Fugleholm og advokat Rass Holdgaard)
KØBENHAVN
KALVEBOD BRYGGE 32
DK-1560 KØBENHAVN V
AARHUS
ÅBOULEVARDEN 49
DK-8000 AARHUS C
T
@
W
+45 33 15 20 10
[email protected]
WWW.KAMMERADVOKATEN.DK
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0002.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Indhold
1.
2.
3.
PÅSTAND
SAGENS GENSTAND
SUPPLERENDE SAGSFREMSTILLING
3.1
3.2
Vedrørende skadevirkningerne af e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri
nikotinposer
Dokumentation vedrørende de anfægtede tiltags egnethed
3.2.1
3.2.2
3.2.3
3.2.4
3.3
3.4
3.5
3.6
3.7
Vedrørende krav om standardiseret emballage
Vedrørende kendetegnende aromaer
Vedrørende udstillingsforbud
Vedrørende reklameforbud
8
15
15
16
18
18
18
19
21
22
23
23
24
34
37
45
46
46
47
3
4
6
Det bestrides som udokumenteret, at de anfægtede tiltag vil forværre folkesundheden
Ændringsloven bygger ikke på forkerte data om børn og unges rygeprævalens
Det bestrides som udokumenteret, at smag ikke er en bestemmende faktor for, om unge
begynder at ryge e-cigaretter
Det bestrides som udokumenteret, at e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt
tobaksfri nikotinposer ikke er en indgang til et forbrug af konventionelle cigaretter
Tiltagenes effekt, hensigtsmæssighed og proportionalitet har været indgående vurderet af
Sundhedsministeriet på baggrund af sundhedsfaglige inputs fra Sundhedsstyrelsen
3.7.1
3.7.2
3.7.3
3.7.4
3.7.5
Lovudkastet sendes i høring
Notifikationen af lovudkast til ændringsloven samt tilhørende bekendtgørelser
Korrespondancen med Kommissionen
Korrespondancen med medlemsstaterne
Lovforslagets behandling i Folketinget
4.
ANBRINGENDER
4.1
4.2
Sammenfatning af Sundhedsministeriets anbringender
Vedrørende kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede
tobaksprodukter (det anfægtede tiltag 1)
4.2.1
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med reglerne om den
fri bevægelighed for varer i tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, samt artikel 34
og 36 TEUF
4.2.1.1
4.2.1.2
4.2.2
Tobaksvaredirektivet er ikke til hinder for de indførte krav
De indførte krav opfylder betingelserne i tobaksvaredirektivets artikel
24, stk. 2, samt i artikel 34 og 36 TEUF
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med beskyttelse af
ejendomsretten
4.2.2.1
Krav om standardiseret emballage udgør erstatningsfri regulering og
er ikke et ekspropriativt indgreb
48
48
50
59
59
Side 2 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0003.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
4.2.2.2
4.2.3
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med
artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og artikel 17 i Chartret
62
65
65
65
66
67
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med beskyttelse af den
kommercielle ytringsfrihed
4.2.3.1
4.2.3.2
Kravene om standardiseret emballage er i overensstemmelse med
grundlovens § 77
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med
EMRK’s artikel 10 og Chartrets artikel 11
4.2.4
4.3
4.4
Krav om standardiseret emballage har allerede været genstand for
domstolsprøvelse i andre EU-/EØS-lande
Vedrørende forbud mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter andre end tobakssmag og
mentolsmag (det anfægtede tiltag 2)
Vedrørende forbud mod synlig anbringelse og fremvisning af e-cigaretter, opvarmede
tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer (det anfægtede tiltag 3), reklameforbud for e-
cigaretter i specialforretninger (det anfægtede tiltag 4) samt reklameforbud for tobaksfri
nikotinposer (det anfægtede tiltag 5)
4.4.1
Tiltagene er i overensstemmelse med den fri bevægelighed for varer
(tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 1, samt artikel 34 og 36 TEUF)
4.4.1.1
4.4.1.2
4.4.2
Udstillingsforbuddet er proportionalt
Reklameforbuddet for e-cigaretter i specialforretninger er proportionalt
73
75
78
78
72
Tiltagene er i overensstemmelse med beskyttelse af den kommercielle
ytringsfrihed
4.4.2.1
Anbringelses- og fremvisningsforbuddet og reklameforbuddet mod e-
cigaretter og opvarmede tobaksprodukter er i overensstemmelse med
EMRK’s artikel 10 og Chartrets artikel 11
79
79
81
81
81
81
81
4.5
4.6
5.
6.
7.
8.
En række af sagsøgernes påstande er ikke underbyggede
Sagsøgernes erstatningspåstand
FORSLAG TIL SAGENS BEHANDLING
PROCESSUELLE MEDDELELSER
MOMSREGISTRERING
DOKUMENTER
1.
PÅSTAND
I ovenstående sag møder jeg for sagsøgte og nedlægger følgende påstand:
Side 3 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0004.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Frifindelse
2.
SAGENS GENSTAND
House of Prince A/S, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited (i det
følgende »sagsøgerne«) ønsker, at Sundhedsministeriet skal anerkende, at en række af de tiltag, der blev
indført ved lov nr. 2071 af 21. december 2020 om ændring af lov om forbud mod tobaksreklame m.v., lov
om tobaksvarer m.v., lov om elektroniske cigaretter m.v. og forskellige andre love (Udmøntning af natio-
nal handleplan mod børn og unges rygning) (i det følgende »ændringsloven«) er uden retsvirkning for
sagsøgerne, fordi de strider mod EU-retlige bestemmelser, den Europæiske Menneskerettighedskonven-
tion (herefter ”EMRK ”) og grundloven.
Sagsøgerne har nedlagt i alt 13 påstande i sagen, hvoraf de første 12 påstande relaterer sig til spørgsmå-
let om foreneligheden af de anfægtede bestemmelsers retsvirkning. Sundhedsministeriet er enig i, at
tiltagene kan inddeles i fem kategorier efter deres type (stævningens side 21-24, herefter ”de anfægtede
tiltag”). Disse udgør:
1.
Krav om standardiseret udformning for hver enkeltpakning og eventuel ydre emballage for e-ciga-
retter samt genopfyldningsbeholdere til e-cigaretter med og uden nikotin (sagsøgernes påstand 2-4)
og for opvarmede tobaksprodukter (sagsøgernes påstand 1-2) (herefter ”det anfægtede tiltag 1”)
2.
Forbud mod kendetegnende aromaer andre end tobakssmag og mentolsmag i e-cigaretter samt i gen-
opfyldningsbeholdere til brug i e-cigaretter (sagsøgernes påstand 7-8) (herefter ”det anfægtede tiltag
2”)
3.
Forbud mod synlig anbringelse og fremvisning af e-cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og
uden nikotin (sagsøgernes påstand 5-6) samt af opvarmede tobaksprodukter og tobakssurrogater
(sagsøgernes påstand 10-11) (herefter ”det anfægtede tiltag 3” eller ”udstillingsforbuddet”)
4.
5.
Reklameforbud for e-cigaretter samt genopfyldningsbeholdere til e-cigaretter i specialforretninger
(sagsøgernes påstand 12) (herefter ”det anfægtede tiltag 4” eller ”reklameforbuddet”)
Reklameforbud for tobaksfri nikotinposer (sagsøgernes påstand 9) (herefter ”det anfægtede tiltag 5”
eller ”reklameforbuddet”)
Efter sagsøgernes 13. påstand skal Sundhedsministeriet anerkende at være erstatningsansvarlig for det
tab, sagsøgerne måtte have lidt som følge af myndighedernes forvaltning af de anfægtede tiltag.
___
Som det fremgår af lovforslaget til ændringsloven, udgør de anfægtede tiltag en del af en skærpelse af
den eksisterende tobakslovgivning. Skærpelsen blev foretaget med henblik på at nedbringe antallet af
Side 4 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0005.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
rygere – særligt at færre unge begynder at ryge eller blive afhængige af andre nikotinprodukter. Den
sundhedsfaglige begrundelse er, at anvendelse af e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri
nikotinposer i sig selv medfører en række alvorlige skadevirkninger, at de pågældende produkter har
gateway-effekt til traditionel tobaksrygning og at børn og unge er særligt sårbare overfor disse skade-
virkninger, jf. lovforslaget, de generelle bemærkninger, afsnit 1, samt nedenfor i afsnit 3.1.
Til støtte for de førstnævnte 12 påstande gør sagsøgerne nærmere gældende, at de anfægtede tiltag er i
strid med en eller flere af følgende ”kategorier” af regler: i) den fri bevægelighed for varer som beskyttet
i tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, samt artikel 34 og 36 TEUF, ii) ejendomsretten som beskyttet i
grundlovens § 73, EMRK Tillægsprotokol 1 (herefter ”TP1”) artikel 1 og Chartret artikel 17 og 52 samt
iii) den kommercielle ytringsfrihed som beskyttet i grundlovens § 77, EMRK’s artikel 10 samt Chartret
artikel 11.
Sagsøgernes hovedargument er, at de anfægtede tiltag ikke kan retfærdiggøres med henvisning til be-
skyttelse af den offentlige sundhed. Sagsøgerne gør i den forbindelse navnlig gældende, at den videnska-
belige dokumentation viser, at de anfægtede tiltag ikke vil medføre, at folkesundheden forbedres, men at
den tværtimod vil blive forværret. Sagsøgerne bygger dette på et hovedsynspunkt om, at de anfægtede
tiltag vil føre til, at de børn og unge, der i forvejen er brugere af konventionelle cigaretter, vil blive ”af-
holdt” fra at skifte til et forbrug af e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer,
der ifølge sagsøgerne er mindre skadelige end konventionelle cigaretter. Sagsøgerne mener på den bag-
grund ikke, at de anfægtede tiltag er hensigtsmæssige, nødvendige eller proportionale.
Vurderingen af, om den anfægtede lovgivning er proportional, er derfor sagens centrale tema.
Det er Sundhedsministeriets overordnede synspunkt, at de anfægtede tiltag helt åbenbart kan retfærdig-
gøres i beskyttelsen af den offentlige sundhed, særligt i forhold til børn og unge.
De anfægtede tiltag er i overensstemmelse med samtlige af de bestemmelser, som er angivet ovenfor. I
den udstrækning der overhovedet foreligger indgreb i beskyttede rettigheder eller en restriktion for den
fri bevægelighed for varer, kan disse retfærdiggøres i hensynet til beskyttelse af den offentlige sundhed
og er proportionale.
For artikel 34 og 36 TEUF gælder, at medlemsstaterne efter EU-Domstolens praksis har en bred skøns-
margin til at fastsætte det ønskede niveau for beskyttelse af den offentlige sundhed. Medlemsstaterne
kan i den forbindelse basere sig på et forsigtighedsprincip, der indebærer, at medlemsstaterne ikke skal
afvente, at omfanget af de skadelige virkninger ved nye produkter på tobaksmarkedet – såsom e-cigaret-
ter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer – er fuldt dokumenteret ved videnskabelige
Side 5 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0006.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
undersøgelser. Sammenholdt med de dokumenterede sundhedsmæssige skadevirkninger af de omhand-
lede produkter ligger de anfægtede tiltag alle klart indenfor medlemsstaternes skønsmargin.
Navnlig var der allerede inden vedtagelsen af den nationale handleplan mod børn og unges rygning, som
førte til ændringsloven, international konsensus om, at e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og to-
baksfri nikotinposer i sig selv er skadelige, da de kan medføre en række skadevirkninger, når de anvendes
af børn og unge. Selv såfremt e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer måtte
være mindre skadelige end konventionel tobak, hvilket bestrides som udokumenteret, og selv hvis pro-
dukterne i et vist omfang kan anvendes til at reducere anvendelsen af konventionelle tobaksprodukter,
er det således berettiget at vedtage foranstaltninger, der har til formål at reducere anvendelsen af de
omhandlede produkter hos børn og unge. Der var endvidere også allerede inden vedtagelsen af den nati-
onale handleplan mod børn og unges rygning international konsensus om, at de anfægtede tiltag, dvs.
krav om standardiseret emballage, forbud mod kendetegnende aromaer, udstillingsforbud samt reklame-
forbud generelt er egnede midler, der bidrager til at reducere antallet af personer, der bruger tobakspro-
dukter.
Af samme grund er de anfægtede tiltag i overensstemmelse med de påberåbte bestemmelser i Chartret
og EMRK. Endelig er de anfægtede tiltag i overensstemmelse med tobaksvaredirektivet, i det omfang
direktivet finder anvendelse.
Ingen af de anfægtede tiltag udgør ekspropriative indgreb over for sagsøgerne. De pågældende regler er
udtryk for en almindelig, generel regulering, som er begrundet i væsentlige hensyn til folkesundheden,
og rammer ikke sagsøgerne atypisk hårdt. Hertil kommer, at sagsøgerne var varslet om tiltagene og har
haft passende muligheder for at omstille deres virksomhed til de ændrede krav.
3.
SUPPLERENDE SAGSFREMSTILLING
Sagsøgernes sagsfremstilling giver anledning til en række supplerende bemærkninger vedrørende sagens
faktiske omstændigheder.
For det første finder Sundhedsministeriet det nødvendigt at supplere sagsøgerens sagsfremstilling i re-
lation til skadevirkningerne af e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt tobaksfri nikotinposer (af-
snit 3.1). Som det er indikeret i afsnit 2 ovenfor, og som det er nærmere uddybet under Sundhedsmini-
steriets anbringender i afsnit 4, er det Sundhedsministeriets centrale synspunkt i sagen, at de anfægtede
tiltag kan retfærdiggøres i hensynet til den offentlige sundhed, idet e-cigaretter, opvarmede tobakspro-
dukter og tobaksfri nikotinposer i sig selv er skadelige, og dette uanset om de måtte være mindre skade-
Side 6 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0007.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
lige end konventionelle cigaretter. De selvstændige skadevirkninger af e-cigaretter, opvarmede tobaks-
produkter samt tobaksfri nikotinposer er derfor et centralt tema i sagen. Emnet er ikke behandlet i sag-
søgernes sagsfremstilling, hvorfor der er behov for at supplere sagsfremstillingen på dette punkt.
Derudover vil Sundhedsministeriet supplere sagsøgernes sagsfremstilling med materiale, der godtgør, at
de anfægtede tiltag – dvs. krav om standardiseret emballage, forbud mod kendetegnende aromaer, ud-
stillingsforbud samt reklameforbud – generelt er egnede midler til at reducere antallet af personer, der
anvender tobaksprodukter (afsnit 3.2).
For det andet bestrider Sundhedsministeriet på en række punkter sagsøgernes sagsfremstilling. Der er
navnlig tale om en række udsagn, som gentages flere steder i sagsfremstillingen med mere eller mindre
variation, og som Sundhedsministeriet bestrider som urigtige og udokumenterede.
Sagsøgerne anfører således, at ændringsloven bygger på forkerte data om udviklingen i rygeprævalensen
hos børn og unge (stævningens side 12, 20 og side 24-26). Derudover angiver sagsøgerne, at den viden-
skabelige dokumentation indikerer, at de anfægtede tiltag vil undergrave folkesundheden (stævningens
side 11). Sagsøgerne anfører også, at forskning fra udlandet viser, at smag ikke er en bestemmende faktor
for, om unge begynder at ryge e-cigaretter (stævningens side 45-46), og at e-cigaretter, opvarmede to-
baksprodukter samt tobaksfri nikotinposer ikke er en indgang til et forbrug af konventionelle cigaretter
(stævningens side 29 samt 40-42). Endelig anfører sagsøgerne, at Sundhedsministeriet hverken før eller
under vedtagelsen af ændringsloven har forholdt sig til og redegjort for, hvorfor de anfægtede tiltag er
hensigtsmæssige, nødvendige og proproportionale (stævningens side 13, 14, 15 og 21).
Nedenfor redegøres derfor nærmere for følgende fem forhold:
Det bestrides som udokumenteret, at den videnskabelige dokumentation indikerer, at de anfæg-
tede tiltag vil undergrave folkesundheden (afsnit 3.3)
Ændringsloven bygger ikke på forkerte data om børn og unges rygeprævalens, således som sag-
søgerne anfører (afsnit 3.4)
Det bestrides som udokumenteret, at smag ikke er en bestemmende faktor for, om unge begynder
at ryge e-cigaretter (afsnit 3.5)
Det bestrides som udokumenteret, at e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt tobaksfri ni-
kotinposer ikke er en indgang til et forbrug af konventionelle cigaretter (afsnit 3.6).
De anfægtede tiltag bygger på sundhedsfaglige vurderinger foretaget af Sundhedsstyrelsen på
baggrund af den foreliggende internationale forskning på området, herunder anbefalinger fra
WHO, og Sundhedsministeriet har vurderet hensigtsmæssigheden, nødvendigheden og proporti-
onaliteten af de anfægtede tiltag, modsat hvad sagsøgerne indikerer (afsnit3.7)
Side 7 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0008.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
For det tredje fremstår sagsøgernes sagsfremstilling generelt farvet og procederende. Væsentlige dele af
sagsfremstillingen har således karakter af reelle anbringender, og fremstår ikke objektiv. Disse dele af
sagsøgernes sagsfremstilling, der har karakter af anbringender, imødegås derfor i afsnit 4 nedenfor under
Sundhedsministeriets anbringender.
3.1
Vedrørende skadevirkningerne af e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og to-
baksfri nikotinposer
Som Sundhedsministeriet forstår stævningen, er parterne enige om, at e-cigaretter, opvarmede tobaks-
produkter samt tobaksfri nikotinposer i sig selv indebærer sundhedsmæssige risici og dermed er sund-
hedsskadelige.
Sagsøgerne anfører således flere steder i stævningen, at e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt
tobaksfri nikotinposer har en ”reduceret” eller ”lavere” risikoprofil i forhold til konventionelle cigaretter,
ligesom sagsøgerne benævner disse produkter ”skadesreducerende” i forhold til konventionelle cigaretter
(f.eks. stævningens side 7-10, samt 46). Herved anerkender sagsøgerne implicit, at anvendelse af e-ciga-
retter, opvarmede tobaksprodukter samt tobaksfri nikotinposer i sig selv indebærer sundhedsmæssige
risici.
De sundhedsskadelige risici ved e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer er
bl.a. belyst i en række vurderinger fra WHO.
For så vidt angår e-cigaretter vurderer WHO, at ”[a]lthough the specific level of risk associated with [e-
cigarettes] has not yet been conclusively estimated, [e-cigarettes] are undoubtedly harmful and should
therefore be subject to regulation”, jf. WHO Report on the Global Tobacco Epidemic, 2019 (Bilag
A,
side
56-57).
WHO opfordrer til, at e-cigaretter reguleres ved lov, og ifølge WHO bør følgende indgå i overvejelserne
om, hvordan e-cigaretter skal reguleres, jf. WHO Report on the Global Tobacco Epidemic, 2019 (Bilag A,
side 57):
a)
Forhindre promovering af e-cigaretter og forhindre, at ikke-rygere, gravide og unge starter med
at bruge e-cigaretter.
b)
Minimere e-cigaretters potentielle helbredsrisici for brugere og ikke brugere/passive brugere.
c)
Forbyde at der formidles usande/ikke-beviste helbredsfordele ved e-cigaretter.
d)
Beskytte indsatsen for den eksisterende tobakskontrol fra tobaksindustriens interesser.
Side 8 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0009.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Hvad angår opvarmede tobaksprodukter opfordrer WHO til, at disse bør reguleres på samme måde som
konventionelle tobaksprodukter, og at reguleringen bør sikre, at produkterne bl.a. ikke promoveres over
for børn og unge, jf. WHO Report on the Global Tobacco Epidemic, 2019 (Bilag A, side 52-54).
WHO vurderer endvidere om opvarmede tobaksprodukter, at “[…] there is insufficient evidence to con-
clude that [heated tobacco products] are less harmful than conventional cigarettes. In fact, there are
concerns that while they may expose users to lower levels of some toxicants than conventional cigarettes,
they also expose users to higher levels of other toxicants. It is not clear how this toxicological profile
translates into short- and long-term health effects”, jf. WHO, Heated tobacco products: a brief, 2020
(Bi-
lag B,
side 8).
Endelig har WHO vedrørende de skadelige risici ved nikotin udtalt følgende, jf. Electronic nicotine deliv-
ery systems”, (Bilag
C,
side 3-4):
“13. Health risks from nicotine inhalation are affected by several factors.
(a) The capacity of ENDS to deliver nicotine to the user varies widely, ranging from very low to levels
similar to that of cigarettes, depending on product characteristics, user puffing behaviour and nicotine
solution concentration.
(b) Nicotine is the addictive component of tobacco. It can have adverse effects during pregnancy and
may contribute to cardiovascular disease. Although nicotine itself is not a carcinogen, it may function
as a “tumour promoter”.(4) Nicotine seems involved in fundamental aspects of the biology of malignant
diseases, as well as of neurodegeneration.
(c) The evidence is sufficient to caution children and adolescents, pregnant women, and women of
reproductive age about ENDS use because of the potential for fetal and adolescent nicotine exposure
to have long-term consequences for brain development.”
Som
Bilag D
fremlægges et sammenfattende notat af 8. april 2022 fra Sundhedsstyrelsen vedrørende
skadevirkningerne ved brug af nikotinposer, e-cigaretter og opvarmet tobak. Notatet er udarbejdet af
Sundhedsstyrelsen til brug for denne retssag og sammenfatter i et samlet dokument Sundhedsstyrelsens
vurdering af skadevirkningerne ved de omhandlede produkter samt Sundhedsstyrelsens anbefalinger
vedrørende produkterne. Anbefalingerne fremgår af Sundhedsstyrelsens hjemmeside.
Vedrørende de tre produkter fremgår, jf. side 1:
”Alle tre produkttyper indeholder nikotin og derfor er skadesvirkninger ved nikotin gennemgående for
produkterne […] Fælles for de tre produkttyper er, at de har været på det internationale marked i en
relativ kort periode, og der derfor endnu ikke er lavet videnskabelige studier, der gør det muligt at
vurdere de langsigtede helbredsmæssige konsekvenser ved brug af dem.”
Side 9 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0010.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Som det fremgår af notatet, indeholder alle tre produkttyper for det første nikotin. Om skadevirkningerne
af nikotin oplyser Sundhedsstyrelsen (Bilag D, s. 1-2):
”Nikotin er et giftstof, der dannes i tobaksplanten, som forsvar mod insekter. Tidligere blev nikotin
brugt som insekt- og sprøjtegift. Nikotin kan optages via lungerne, mundslimhinden og gennem huden
og krydser biologiske membraner som blodhjernebarrieren og moderkagen.
De akutte effekter af nikotin er bl.a. stigning i blodtryk og puls samt stigning i frie fedtsyrer og sukker
i blodet. Ifølge WHO kan nikotin virke som en tumorpromoter; dvs. et stof, der stimulerer og fremmer
tumorer. Nikotin er et stærkt afhængighedsskabende stof, som påvirker hjernen og nervesystemet kraf-
tigt. Ved nikotinafhængighed er hjernen indstillet på konstant at få tilført nikotin. Forsøger man at
vænne sig fra nikotin, udvikles abstinenssymptomer. Nikotinabstinenser omfatter typisk tristhed,
træthed, irritabilitet, anspændthed, øget stressfølsomhed, søvnforstyrrelser og koncentrationsbesvær.
Desuden kan nikotin i høje doser medføre forgiftning, med symptomer som utilpashed, kvalme, op-
kast, svimmelhed, hjertebanken, mavesmerter m.m.
Hjernen er først færdigudviklet omkring 25-års-alderen. Børn og unges umodne hjerner er særligt
følsomme for nikotin, og unge bliver hurtigere nikotinafhængige end voksne. Da den unge hjerne sta-
dig er under udvikling, kan udsættelse for nikotin påvirke udviklingen af nervebaner i hjernen, der
kontrollerer opmærksomhed, læring og modtagelighed for tilvænning”.
Ifølge Sundhedsstyrelsens oplysninger har nikotinposer været markedsført i Danmark siden 2018. Niko-
tinposer er et snuslignende produkt, som indeholder nikotin, men ikke tobak. Ud fra den viden, der ak-
tuelt er om nikotin, fraråder Sundhedsstyrelsen, at gravide, ammende, børn og unge bruger nikotinposer,
jf. Bilag D, side 2. Derudover anbefaler Sundhedsstyrelsen, at ingen begynder at bruge nogen former for
tobaksprodukter eller andre produkter indeholdende nikotin, medmindre der er tale om godkendt ryge-
stopmedicin, som f.eks. nikotintyggegummi, i forbindelse med rygeophør, hvor det sker under professionel
vejledning og i en afgrænset periode. Så vidt Sundhedsstyrelsen er orienteret, er der på nuværende tids-
punkt ingen af de omhandlede produkter i den foreliggende retssag, dvs. e-cigaretter, opvarmede tobaks-
produkter og tobaksfri nikotinposer, der er godkendt som rygestopmedicin i Danmark.
Vidensråd for Forebyggelse har i maj 2022 udgivet et notat om konsekvenser af nikotinbrug for børn og
unges sundhed (Bilag
E).
Det fremgår af notatet, at næsten alle tobaksafhængige begyndte at bruge
nikotin som teenagere, en alder hvor hjernen er meget modtagelig over for afhængighedsskabende effek-
ter af rusmidler. Det fremgår videre af notatet, at næsten alle tobaksafhængige begyndte at bruge nikotin
som teenagere, en alder hvor hjernen er meget modtagelig over for afhængighedsskabende effekter af
Side 10 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0011.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
rusmidler. Barndommen og ungdommen er både en periode med øget risiko for at blive afhængig af niko-
tin og er en særligt sensitiv periode for varige skadeeffekter af nikotin, navnlig på hjernens udvikling.
Der er moderat evidens for, at nikotin ved tidlig debut har en skadelig effekt på kognitiv funktion bl.a.
på opmærksomhed og motivation samt at nikotin har en skadelig effekt på psykisk helbred og kan med-
virke til at fremkalde symptomer på angst og depression. Stress og nikotin påvirker hinanden negativt
og er gensidigt forstærkende. Ved stresspåvirkning øges risikoen for at påbegynde et nikotinbrug, og om-
vendt øger nikotinbrug hos børn og unge risikoen for senere at udvikle en forhøjet stressfølsomhed. Der-
udover øger nikotin risikoen for at begynde at ryge almindelige cigaretter og indtage andre rusmidler.
Baseret på evidensen for skadelige effekter på børn og unges helbred konkluderes det i notatet, at der er
god grund til at være bekymret, når et stigende antal børn og unge bruger det stærkt afhængighedsska-
bende rusmiddel nikotin. Da unge er mere følsomme over for de positive effekter af nikotin og mindre
følsomme over for de negative effekter, vil de være mere tilbøjelige til at begynde at bruge nikotinproduk-
ter og dermed have lettere ved at udvikle afhængighed end voksne. Nikotinindtag i ungdommen lader
ikke til at være begrænset til øget risiko for senere nikotinafhængighed. Det forstærker også effekterne
af andre rusmidler og øger generelt tendensen til at blive rusmiddelafhængig, bl.a. af kokain og alkohol.
Det fremgår ligeledes af notatet, at der bl.a. er stærk evidens for, at nikotinforbrug øger risikoen for
psykiske lidelser.
Ifølge Sundhedsstyrelsens oplysninger har e-cigaretter været på det danske marked siden 2008. Om
skadevirkningerne af e-cigaretter oplyser Sundhedsstyrelsen følgende (Bilag D, side 2-3):
”E-cigaretter består af en beholder med e-væske, et batteri og en brænder, der opvarmer e-væsken og
omdanner den til aerosoler (væskepartikler), som inhaleres. Aerosoler ligner i størrelse og koncentra-
tion de partikler, som dannes ved cigaretrygning. Partiklerne i aerosolen fungerer som bærere for
nikotin og de andre indholdsstoffer, og vil afhængigt af partikelstørrelsen deponeres i næsehulen,
mundhulen, de større luftveje (bronkierne) eller nede i lungeblærerne (alveolerne)
1
. E-væsker består af
propylenglycol eller glycerol eller en kombination af de to i forskellige mængdeforhold tilsat nikotin
og/eller smagsstoffer
2
.
[…]
Der foreligger endnu ikke undersøgelser af helbredseffekter af langtidsbrug af e-cigaretter, men un-
dersøgelser af e-væsker og aerosoler viser indhold af kemiske stoffer med skadelige og potentielt ska-
delige helbredseffekter. Fx kan propylenglycol og glycerol ved opvarmning af e-væsken omdannes til
1
2
Folkehelseinstituttet, Norge. Helserisiko ved bruk av e-sigaretter, april 2015
S.C. Walley et al. A public Health Crisis: Electronic Cigarettes, Vape, and JUUL. Pediatrics volume 143, number 6, June 2019
Side 11 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0012.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
formaldehyd og acetaldehyd, der hhv. klassificeres som sikkert - og muligt kræftfremkaldende stoffer
for mennesker
3, 4, 5
.
E-væsker kan både være med og uden nikotin, men ifølge ”§RØG – en undersøgelse af tobak adfærd
og regler”, anvender de fleste 15-29-årige, der bruger e-cigaretter, e-væsker, som indeholder nikotin.
Andelen af respondenter, der altid anvender e-cigaretter med nikotin, stiger med stigende alder
6
.
Siden 2012 foreligger der en række sygehistorier, hvor brug af e-cigaretter er sat i forbindelse med
akut lungesygdom i form af forværring af astma og særlige former for lungebetændelse
7,
8, 9, 10
.
Der foreligger endnu kun relativt få humane undersøgelser af de helbredsmæssige konsekvenser ved
brug af e-cigaretter. WHO efterlyser sikker evidens for, at e-cigaretter ikke er sundhedsskadelige. WHO
er særligt bekymret for helbredskonsekvenserne ved brug af e-cigaretter; herunder om e-cigaretter får
ikke-rygere – og særligt unge – til at starte med at ryge
11
. WHO anbefaler ikke brug af e-cigaretter ved
rygestop
12
.”
Ud fra den aktuelle viden om indholdet af bl.a. nikotin og kræftfremkaldende stoffer i e-cigaretter anbe-
faler Sundhedsstyrelsen ikke brug af e-cigaretter. Endvidere fraråder Sundhedsstyrelsen, at gravide,
ammende, børn og unge bruger produkterne, jf. Bilag D, side 3.
Ifølge Sundhedsstyrelsens oplysninger har opvarmet tobak været markedsført i Danmark siden ca. 2017.
Opvarmet tobak består af et elektronisk device, der sættes sammen med tobak. Når man tænder for det
elektroniske device, aktiveres en forbrænding af tobakken via et batteri, hvorefter den aerosol, der dan-
nes, inhaleres. Partiklerne i aerosolen fungerer som bærere for nikotin og andre indholdsstoffer, som
3
4
5
6
7
Folkehelseinstituttet, Norge. Helserisiko ved bruk av e-sigaretter, april 2015
S.C. Walley et al. A public Health Crisis: Electronic Cigarettes, Vape, and JUUL. Pediatrics volume 143, number 6, June 2019
List of Classifications – IARC Monographs on the Identification of Carcinogenic Hazards to Humans (who.int)
Statens Institut for Folkesundhed. §RØG –En undersøgelse af tobak, adfærd og regler. Udvalgte tendenser 2021, rapport 3:38
Hua m, Talbot P. Potential health effects of electronic cigarettes: A systematic review of case reports. Preventive Medicine Reports
2016; 4, 169-78
Itoh M. and al. Lung injury associated with electronic cigarettes inhalation diagnosed by transbronchial biopsy 2018; 6(1)
8
9
Sommerfeld CG et al. hypersensitivity pneumonitis and acute respiratory distress syndrome from e-cigarette use. Pediatrics
2018,141,6:1-4
Arter ZI et al. Acute eosinophilic pneumonia following electronic cigarette use. Respiratory Medicine Case Report 2019;27: 100825
WHO. FCTC/COP/6/10 Rev.1, 1 September 2014. Electronic nicotine delivery systems
WHO Report on the Global Tobacco Epidemic, 2019. Geneva: World Health Organization; 2019. License: CC BT-NC-SA 3.0 IGO
10
11
12
Side 12 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0013.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
deponeres i luftvejene
.
Om skadevirkningerne af opvarmede tobaksprodukter vurderer Sundhedsstyrel-
sen i notatet (Bilag D, side 3-4):
”Undersøgelser viser, at røgen fra opvarmet tobak indeholder giftige og kræftfremkaldende stoffer.
Ydermere findes nogle kemikalier i opvarmet tobak, som ikke findes i øvrige tobaksprodukter
13
.
Indholdet af nikotin er tilsvarende andre nikotinholdige produkter på markedet, og derfor er der risiko
for tilvænning og afhængighed på lige fod med andre kendte nikotin- og tobaksprodukter
14
.”
Videre har Sundhedsstyrelsen oplyst følgende om skadevirkningerne af opvarmede tobaksprodukter i
forbindelse med ændringslovens vedtagelse, jf. herved besvarelse af spørgsmål nr. 71 (L 61) fra Folketin-
gets Sundheds- og Ældreudvalg af 16. november 2020 (Bilag
F,
side 3):
”Opvarmet tobak har som nævnt været på markedet i ganske kort tid, hvorfor antallet af uafhængige
studier er begrænset. Opvarmet tobak indeholder ligesom konventionelle cigaretter tobak og nikotin.
Producenter af opvarmet tobak mener, at forbrugeren udsættes for en mindre eksponering ved rygning
af opvarmet tobak end ved rygning af konventionelle cigaretter. Sundhedsstyrelsen kan oplyse, at en
række autoriteter advarer mod rygning af opvarmet tobak.
WHO:
WHO understregede i et statement d. 27. juli 2020, at en nedsættelse af eksponeringen for skadelige
kemiske stoffer i opvarmede tobaksprodukter ikke gør produkterne harmløse og heller ikke kan tolkes
som en nedsat risiko for menneskers helbred.
WHO anfører, at nogle toksiske stoffer findes i højere niveauer i aerosoler fra opvarmede tobakspro-
dukter end i konventionel cigaretrøg, og at der findes toksiske stoffer, som ikke findes i konventionel
cigaretrøg. Den sundhedsmæssige betydning af eksponering for disse stoffer er ukendt.
European Respiratory Society (ERS):
ERS har udtalt, at selvom opvarmede tobaksprodukter muligvis er mindre skadelige for personer, der
ryger i forvejen, forbliver de både skadelige og stærkt afhængighedsskabende, og der kan være en risiko
for, at personer, der ryger, vil skifte til opvarmede tobaksprodukter i stedet for at stoppe med at ryge.
ERS kan ikke anbefale noget produkt, der er skadelige for lungerne og menneskers sundhed.
Centers for Disease Control and Prevention (CDC):
13
WHO. Statement on heated tobacco products and the US FDA decision regarding IQOS
Heated tobacco products: Information sheet – 2nd edition
14
WHO.
Side 13 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0014.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
CDC har udtalt, at det er nødvendigt med mere forskning for at forstå kort- og langsigtede helbreds-
konsekvenser ved opvarmede tobaksprodukter. Brug af hvilket som helst tobaksprodukt – inklusiv
opvarmede tobaksprodukter – er skadelig, særligt for unge og unge voksne, gravide samt voksne, der
ikke bruger tobaksprodukter.”
Ud fra den viden der aktuelt er om indholdet af bl.a. nikotin og kræftfremkaldende stoffer i opvarmet
tobak, fraråder Sundhedsstyrelsen, at gravide, ammende, børn og unge benytter produkterne, jf. Bilag D,
side 4. Sundhedsstyrelsen anbefaler, at ingen begynder at bruge nogen former for tobaksprodukter eller
andre produkter indeholdende nikotin, medmindre der er tale om godkendt rygestopmedicin ifm. ophør,
hvor det er under professionel vejledning og i en afgrænset periode.
Skadevirkningerne ved e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter var også genstand for et spørgsmål i
forbindelse med behandlingen af ændringsloven i Folketinget, jf. herved bl.a. besvarelse af spørgsmål nr.
71 (L 61) fra Folketingets Sundheds- og Ældreudvalg af 16. november 2020 (Bilag F, side 3):
”Det er Sundhedsstyrelsens vurdering, at hensigten med forebyggende tiltag på tobaks- og nikotinpro-
dukter i høj grad er at forebygge, at vi ser store helbredskonsekvenser ved langstidsbrug af nyere pro-
dukter, som vi så det ved cigaretter. Vi ved fra cigaretter, at der er en betydelig forsinkelse fra en
person starter med at ryge, til det er muligt at måle de konkrete konsekvenser, og der er en risiko for,
at det samme gør sig gældende for nyere tobaks- og nikotinprodukter. Det er Sundhedsstyrelsens vur-
dering, at vi for at undgå helbredskonsekvenser ved langtidsbrug af nyere produkter også skal regu-
lere nye produkter, da de foreløbige studier viser, at ingen af de nye produkter er skadesfrie.”
Om skadevirkningerne ved nikotinprodukter, f.eks. nikotinposer, har sundhedsministeren med bidrag
fra Sundhedsstyrelsen udtalt følgende til Folketinget, jf. besvarelse af spørgsmål nr. 1680 (Alm. del) fra
Folketingets Sundhedsudvalg af 19. oktober 2021 (Bilag
G,
side 2).
”Nikotinprodukter, fx nikotinposer, markedsføres og omtales nogle gange som en ikke-skadelig erstat-
ning for rygning og som et rygestopmiddel. At et produkt er mindre skadeligt end tobaksrygning gør
det ikke nødvendigvis til et produkt, som Sundhedsstyrelsen kan anbefale. Hvert år dør 13.600 danskere
som følge af rygning, og det estimeres, at op imod halvdelen af personer, der ryger regelmæssigt, kan
forvente at dø af rygerelaterede sygdomme som fx KOL, hjertekarsygdomme og kræft. Dette betyder, at
selv ved en reducering af dødeligheden eller sygeligheden på eksempelvis 75 pct. ved brugen af et sub-
stitutionsprodukt, vil der ud fra et folkesundhedsperspektiv være en ikke-acceptabel risiko forbundet
med brugen af det.
Side 14 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0015.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Nikotinposer er et snuslignende produkt, som ikke indeholder tobak. Nikotinposer indeholder – ligesom
snus og tyggetobak, og som navnet antyder – nikotin. Der er p.t. ikke nogen lovgivningsmæssig begræns-
ning på, hvor stor mængden af nikotin i nikotinposer må være. Da nikotinposer er et nyt produkt, er det
først for nyligt, at Sikkerhedsstyrelsen er begyndt at måle på nikotinkoncentrationen i nikotinposer.
Sundhedsstyrelsen forventer derfor med tiden at få mere viden om dette.
Nikotin er et kemisk stof, der dannes i tobaksplanten. Tidligere blev nikotin brugt som insekt- og sprøj-
tegift. Nikotin kan optages via lungerne, mundslimhinden og gennem huden og krydser biologiske mem-
braner som blodhjernebarrieren og moderkagen.
De akutte effekter af nikotin er bl.a. stigning i blodtryk og puls samt stigning i frie fedtsyrer og sukker
i blodet.
Da nikotinposer som nævnt er nye på markedet, er der endnu ikke megen viden og forskning i langsig-
tede helbredseffekter ved brugen af disse produkter. Dog kan Sundhedsstyrelsen oplyse, at nikotin er et
stærkt afhængighedsskabende stof, og at nikotin ifølge WHO kan virke som en tumorpromoter, som er
et stof, der stimulerer og fremmer tumorer. Derudover er fostre, børn og unges umodne hjerner særligt
følsomme for nikotin, og unge bliver hurtigere nikotinafhængige end voksne. Da den unge hjerne stadig
er under udvikling, kan udsættelse for nikotin påvirke udviklingen af nervebaner i hjernen, Side 3 der
kontrollerer opmærksomhed, læring og modtagelighed for tilvænning. I den forbindelse bemærker
Sundhedsstyrelsen, at det er bekymrende, at stigningen i brugen nikotinprodukter, som fx nikotinposer,
er størst i den yngre del af befolkningen.”
3.2
3.2.1
Dokumentation vedrørende de anfægtede tiltags egnethed
Vedrørende krav om standardiseret emballage
Af WHO’s retningslinjer for implementering af artikel 11 og 13 i WHO’s rammekonvention om tobaks-
kontrol fremgår følgende vedrørende standardiseret emballage (Bilag
H,
side 59, 95 og 96):
”Plain
packaging
Parties should consider adopting measures to restrict or prohibit the use of logos, colours, brand im-
ages or promotional information on packaging other than brand names and product names displayed
in a standard colour and font style (plain packaging). This may increase the noticeability and effec-
tiveness of health warnings and messages, prevent the package from detracting attention from them,
and address industry package design techniques that may suggest that some products are less harmful
than others.”
Side 15 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0016.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
“Packaging and product features […]
Packaging is an important element of advertising and promotion. Tobacco pack or product features
are used in various ways to attract consumers, to promote products and to cultivate and promote
brand identity, for example by using logos, colours, fonts, pictures, shapes and materials on or in
packs or on individual cigarettes or other tobacco products. The effect of advertising or promotion on
packaging can be eliminated by requiring plain packaging: black and white or two other contrasting
colours, as prescribed by national authorities; nothing other than a brand name, a product name
and/or manufacturer’s name, contact details and the quantity of product in the packaging, without
any logos or other features apart from health warnings, tax stamps and other government-mandated
information or markings; prescribed font style and size; and standardized shape, size and materials.
There should be no advertising or promotion inside or attached to the package or on individual ciga-
rettes or other tobacco products. If plain packaging is not yet mandated, the restriction should cover
as many as possible of the design features that make tobacco products more attractive to consumers
such as animal or other figures, “fun” phrases, coloured cigarette papers, attractive smells, novelty or
seasonal packs.
Recommendation
Packaging and product design are important elements of advertising and promotion. Parties should
consider adopting plain packaging requirements to eliminate the effects of advertising or promotion
on packaging. Packaging, individual cigarettes or other tobacco products should carry no advertising
or promotion, including design features that make products attractive.”
I WHO-rapporten “Plain packaging of tobacco products: evidence, design and implementation” fra 2016
fremgår endvidere følgende vedrørende standardiseret emballage (Bilag
I,
side 8).
“A large body of empirical evidence in the form of experimental studies, surveys and focus group stud-
ies provides strong evidence to justify introduction of plain packaging and to support the conclusion
that the policy is apt to achieve the objectives identified. Three recent systematic reviews of the evidence
support this conclusion, as does early evidence from Australia, which is consistent with the conclusion
that plain packaging is an effective public health intervention.”
3.2.2
Vedrørende kendetegnende aromaer
Af WHO’s retningslinjer for implementering af artikel 11 og 13 i WHO’s rammekonvention om tobaks-
kontrol fremgår følgende vedrørende kendetegnende aromaer (Bilag H, side 33-34):
”1.2.1 Regulation of the contents and emissions of tobacco products.
Side 16 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0017.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
One objective of the guidelines is to support Parties in developing effective tobacco product regulation.
Tobacco product regulation has the potential to contribute to reducing tobacco-attributable disease
and premature death by reducing the attractiveness of tobacco products, reducing their addictiveness
(or dependence liability) or reducing their overall toxicity.
1.2.1.1 Attractiveness
Tobacco products are commonly made to be attractive in order to encourage their use. From the per-
spective of public health, there is no justification for permitting the use of ingredients, such as flavour-
ing agents, which help make tobacco products attractive. Other measures to reduce the attractiveness
of tobacco products have been included in the guidelines on the implementation of Articles 11 and 13
of the WHO FCTC.
The WHO FCTC, in its preamble, recognizes that tobacco products are harmful and create and main-
tain dependence. Any reduction of their attractiveness resulting from removing or reducing certain
ingredients in no way suggests that those tobacco products are less dangerous for human health.”
I undersøgelsen Danskernes Rygevaner 2020 er årsager for anvendelse af e-cigaretter bl.a. undersøgt
(Bilag
J).
I rapporten er svarene opdelt på hhv. daglige og lejlighedsvise brugere (figur 6.3.1, rapportens
side 39-40). Sundhedsstyrelsen har til brug for denne retssag bedt Statens Institut for Folkesundhed (i
det følgende ”SIF”) opdele figur 6.3.1 på aldersgrupper, dvs. 15-29 år, 30-59 år og 60+ år.
I figuren, der vedlægges som
Bilag K,
angives årsager til brug af e-cigaretter blandt personer, der bruger
e-cigaretter enten dagligt eller lejlighedsvist. Figuren er opdelt i aldersgrupperne 15-29 år, 30-59 år, og
60+ år. Som det fremgår af figuren, er de hyppigst angivne årsager, at respondenterne ”kan lide smagen”,
”for at ryge mindre tobak”, og ”tror at det er mindre skadeligt end at ryge almindelige cigaretter”. Der er
knap halvdelen (47,1 %) af de 15-29-årige, der angiver, at de kan lide smagen, som årsag til at bruge e-
cigaretter. Dette er gældende for 34,0 % af de 30-59-årige og 29,5 % af de 60+ årige. Årsagen ”for at bruge
mindre tobak” er mest hyppig blandt de 60+ årige (68,2 %), sammenlignet med de to andre aldersgrupper
(hhv. 55,4 % og 54,4 %). Det er især de 30-59-årige og 60+ årige, der angiver, at det er fordi, de tror, at e-
cigaretter er mindre skadelige end at ryge alm. cigaretter (hhv. 42,7 % og 38,2 %). Blandt de 15-29-årige
gælder dette for lidt færre end hver fjerde (22,4 %).
Som
Bilag L
fremlægges notat fra SIF vedrørende årsager til anvendelse af e-cigaretter og foretrukne
smage. Figur 1 viser, at blandt 15-29-årige, som angiver at bruge e-cigaretter, fordi de kan lide smagen,
er der 76 % som anvender frugtsmag, 43 % der anvender sliksmag og 36 % der anvender mintsmag.
Blandt 30-59-årige, som angiver at bruge e-cigaretter, fordi de kan lide smagen, er der 62 % der anvender
frugtsmag og 33 % der anvender mintsmag. Aldersgruppen 60+ år er ikke medtaget pga. for lille antal
respondenter i gruppen til statistisk opgørelse. Blandt dem, der har angivet at bruge e-cigaretter, fordi
Side 17 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0018.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
de kan lide smagen, er der ikke et tilstrækkeligt antal observationer, der foretrækker smagene ’tobak’,
’alkohol’ eller ’anden smag’ til, at de kan indgå i opgørelsen.
3.2.3
Vedrørende udstillingsforbud
Af WHO’s retningslinjer for implementering af artikel 13 i WHO’s rammekonvention om tobakskontrol
fremgår følgende vedrørende udstillingsforbud (Bilag H, side 94):
”[…] To ensure that points of sale of tobacco products do not have any promotional elements, Parties
should introduce a total ban on any display and on the visibility of tobacco products at points of sale,
including fixed retail outlets and street vendors. […]”
3.2.4
Vedrørende reklameforbud
Af WHO’s rammekonvention om tobakskontrol fremgår af artikel 13, stk. 2, at ”Each Party shall, in ac-
cordance with its constitution or constitutional principles, undertake a comprehensive ban of all tobacco
advertising, promotion and sponsorship.”
3.3
Det bestrides som udokumenteret, at de anfægtede tiltag vil forværre folkesundhe-
den
Sagsøgerne anfører flere steder i sagsfremstillingen (side 32, 34, 36 og 39), at den videnskabelige doku-
mentation skulle pege på, at de anfægtede tiltag skulle indebære en risiko for folkesundheden.
Dette bestrides som udokumenteret. Sagsøgernes udsagn kan ikke udledes af de undersøgelser, som sag-
søgerne henviser til i stævningen side 29 – 51. Der er alene tale om sagsøgernes egen
fortolkning
af,
hvordan en række forskellige studier på forskellige områder kan forstås i forhold til hinanden. Dette
fremgår tydeligst i stævningens side 29, hvor sagsøgerne præsenterer en længere argumentation for den
nævnte konklusion, som i det hele savner ekstern opbakning, såvel sundhedsfagligt som videnskabeligt.
Sagsøgerne hævder også i stævningens sagsfremstilling, side 29, at den videnskabelige dokumentation
skulle vise, at e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt tobaksfri nikotinposer er mindre skadelige
end konventionelle cigaretter, når
rygere fuldstændigt har skiftet fra rygning
til disse produkter.
Dette bestrides også som udokumenteret.
Som anført ovenfor i afsnit 3.1 er de langsigtede skadevirkninger ved de sidstnævnte produkter på nu-
værende tidspunkt ukendte, og risikoprofilen for disse produkter kan derfor ikke sammenlignes direkte
Side 18 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0019.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
med risikoprofilen for konventionelle cigaretter, hvor de skadelige virkninger ved langtidsbrug netop er
undersøgt og kendt. Der henvises til de vurderinger fra WHO og Sundhedsstyrelsen, der er citeret ovenfor
i afsnit 3.1. Det bestrides derfor også som udokumenteret, når sagsøgerne i stævningen side 29 anfører,
at den videnskabelige dokumentation skulle vise, at hvis personer, som ellers ville være fortsat med at
ryge, helt skifter fra cigaretter til e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer, vil
det forbedre folkesundheden.
Som nævnt ovenfor i afsnit 2 og nærmere uddybet nedenfor i afsnit 4 er det imidlertid principielt uden
betydning, om e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer måtte være mindre
sundhedsskadelige end konventionelle tobaksprodukter, og om de måtte kunne anvendes til rygestop for
visse børn og unge, da e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer i sig selv er
sundhedsskadelige og ikke kun sælges til den nævnte målgruppe og kun på betingelse af et fuldstændigt
skifte fra traditionelle tobaksprodukter.
På den baggrund finder Sundhedsministeriet det overflødigt at kommentere nærmere på de undersøgel-
ser, som sagsøgerne har beskrevet i stævningens afsnit 3.5.2 - 3.5.13, og som knytter sig til sagsøgernes
argument om, at e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt tobaksfri nikotinposer er ”skadesreduce-
rende” i forhold til anvendelse af konventionelle tobaksprodukter.
3.4
Ændringsloven bygger ikke på forkerte data om børn og unges rygeprævalens
Det er urigtigt, når sagsøgerne i sagsfremstillingen i stævningens side 24-25 hævder, at ændringsloven
bygger på forkerte data om børn og unges rygeprævalens. Dette bestrides som både urigtigt og udoku-
menteret.
Inden der nærmere redegøres herfor, bemærkes dog, at udviklingen i rygeprævalensen blandt børn og
unge principielt er uden betydning for lovligheden af de anfægtede tiltag, jf. nedenfor i afsnit 4.2.2.2 om
Sundhedsministeriets anbringender. Spørgsmålet er derfor uden selvstændig betydning for afgørelsen af
sagen.
Sagsøgerne henviser til, at det fremgår af lovforslaget til ændringsloven som begrundelse for de indførte
tiltag, at ”[d]e seneste tal viser en stigning i andelen af unge, der ryger dagligt”, jf. Folketingstidende,
2020-21, A, L 61, som fremsat, pkt. 1, side 7. Ifølge sagsøgerne er denne oplysning ikke retvisende. Sag-
søgerne peger navnlig på, at Sundhedsministeriet med bemærkningen i lovforslaget alene har fokuseret
på ændringen i rygeprævalensen fra 2017-2018, der viste en stigning i forhold til det tidligere år. Ifølge
sagsøgerne skete der imidlertid et fald i rygeprævalensen fra 2018-2019, uden at der er taget højde herfor
i lovforslaget, der blev fremsat i 2020, og sagsøgerne antyder i den forbindelse, at Sundhedsstyrelsen
bevidst har tilbageholdt oplysninger om udviklingen i rygeprævalensen, jf. stævningens side 24-25.
Side 19 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0020.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Sundhedsministeriet bestrider dette.
For det første kan tallene vedrørende rygeprævalensen fra 2019 ikke uden videre sammenlignes med
tallene fra 2018, og tallene fra 2019 giver derfor ikke belæg for at konkludere, at der er sket en reduktion
i antallet af personer, der ryger, i perioden 2018-2019.
De omtalte data om rygeprævalensen fra 2017-2019 stammer fra undersøgelsen Danskernes Rygevaner,
der til og med 2020 blev udgivet hvert år af Sundhedsstyrelsen i samarbejde med flere partnere. Fra 2020
udgives de hvert andet år, dvs. at den næste gennemføres i 2022 og offentliggøres i 2023. Som det også
fremgår af besvarelsen af spørgsmål nr. 1230 (Alm. del) fra Folketingets Sundhedsudvalg af 1. juni 2021
(Bilag
M)
samt besvarelse spørgsmål nr. 77 (L 61) fra Folketingets Sundheds- og Ældreudvalg af 7. de-
cember 2020 (Bilag
N),
besluttede Sundhedsstyrelsen og samarbejdspartnerne Kræftens Bekæmpelse,
Hjerteforeningen og Lungeforeningen i 2019 at skifte dataleverandør. I en årrække skete udvælgelsen af
respondenter til undersøgelsen via Gallups internetpanel, der blev inviteret via mail, men det blev be-
sluttet, at udvælgelsen af respondenter fremover skulle ske ved statistisk tilfældig udvælgelse ved brug
af CPR-registret og inviteres via e-Boks. Derfor skete der et skifte i dataindsamlingsmetoden.
SIF vurderede, at et skift til Danmarks Statistik ville forbedre datakvaliteten og forbedre repræsentati-
viteten i undersøgelsen. SIF og Danmarks Statistik vurderede, at der ville være tale om et databrud, men
at data kunne sammenlignes på tværs af flere år med en række forbehold.
Da Sundhedsstyrelsen og samarbejdspartnerne modtog data, var resultaterne markant anderledes end i
tidligere undersøgelser, idet rygeprævalensen var en del lavere end ved de forudgående års undersøgel-
ser. Både Danmarks Statistik og SIF vurderede, at det ville styrke datakvaliteten og reducere skævhe-
den, hvis dataindsamlingen blev supplereret med interviews eller postbreve. Det var på denne baggrund,
at Sundhedsstyrelsen og samarbejdsparterne valgte at igangsætte en interviewdel.
Den måde, data indsamles på, påvirker det endelige datasæt, og da der skete et skifte i dataindsamlings-
metoden, var det SIF’s vurdering, at Danskernes Rygevaner 2019 skulle betragtes som en ny baseline-
undersøgelse. På baggrund af ovennævnte databrud, altså skifte i dataindsamlingsmetode og -procedure,
kan data fra 2019 ikke direkte sammenlignes med de forrige års undersøgelser.
For det andet er det derfor heller ikke korrekt, at oplysningerne om rygeprævalensen fra 2019 bevidst
blev tilbageholdt af Sundhedsstyrelsen i forbindelse med behandlingen af lovforslaget, således som sag-
søgerne antyder. Når det således hverken i rapporterne om Danskernes Rygevaner i 2019 eller i presse-
meddelelserne herom nævnes, at der er sket et fald i rygeprævalensen, skyldes det, at undersøgelserne
Side 20 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0021.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
fra 2018 og 2019 som nævnt ikke direkte kan sammenlignes grundet ændringen i dataindsamlingsme-
tode. Dertil kommer, at forsinkelsen af offentliggørelsen af selve rapporten skyldtes ændringer i arbejds-
opgaver hos Sundhedsstyrelsen grundet COVID-19-pandemien. Der henvises til notat vedrørende tids-
linjen over væsentlige skridt i forløbet med offentliggørelse af Danskernes Rygevaner i 2019 (Bilag
O).
Af ovennævnte årsager er TV2-artiklen (bilag 038), som sagsøgerne har fremlagt med stævningen, heller
ikke retvisende.
Med henvisning til ovenstående samt til de fremlagte Bilag M, Bilag N og Bilag O, der forklarer forløbet
vedrørende udviklingen i rygeprævalensen i 2018-2019, er sagsøgernes opfordring 4-6 samtidig foreløbigt
besvaret. Hvis sagsøgerne har behov for yderligere materiale, må sagsøgerne angive, hvad der nærmere
måtte være behov for.
3.5
Det bestrides som udokumenteret, at smag ikke er en bestemmende faktor for, om
unge begynder at ryge e-cigaretter
Sagsøgerne har i stævningens side 45-46 fremlagt dokumentation i form af studier, der efter sagsøgernes
opfattelse dokumenterer, at kendetegnende aromaer ikke har betydning for børn og unges forbrug af e-
cigaretter. Dette bestrides. Der henvises til vurderinger foretaget af SIF, der hører under Syddansk Uni-
versitet, af de pågældende studier.
I forhold til undersøgelsen udført af Pepper m.fl. (2012) (bilag 118), vurderer SIF, at det hverken konklu-
deres, at smag har eller ikke har betydning for børn og unges brug af e-cigaretter. Det var slet ikke
formålet med studiet at undersøge dette forhold. Formålet med studiet var i stedet at undersøge kendskab
til og villighed til at prøve e-cigaretter blandt drenge/unge mænd. Det er ikke undersøgt, hvorvidt smag
giver anledning til at starte et forbrug. Dertil kommer, at der er en metodemæssig udfordring i den måde,
studiet har spurgt ind til smag i e-cigaretter, hvilket forfatterne til studiet også selv fremhæver. Endelig
er dette studie udført inden e-cigaretter begyndte at blive markedsført med søde aromaer (Bilag
P).
I relation til undersøgelsen foretaget af House of Commons Science and Technology Committee (bilag
119), er det SIF’s vurdering, at rapporten ikke kan anvendes som kilde til at underbygge, at smag ikke
har betydning for børn og unges e-cigaret-brug. Der gøres i rapporten opmærksom på, at der er tale om
et relativt nyt fænomen, hvorfor det er et begrænset vidensgrundlag, som ligger til grund for konklusio-
nen. Det skal bemærkes, at rapporten ikke er et videnskabeligt studie, hvor man har undersøgt den reelle
gateway-effekt, ej heller effekten af smag i e-cigaretter, men det er en vurdering lavet på baggrund af
forskellige ekspertudtalelser og organisationer. På baggrund af den bagvedliggende kilde er der således
ikke stærk evidens for at bekræfte, at smage i e-cigaretter er uden betydning for unges e-cigaret-brug.
(Bilag
Q).
Side 21 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0022.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Det samme er tilfældet for undersøgelsen foretaget af Nicksic m.fl. (bilag 120). Studiet finder, at smag –
sammen med en række andre faktorer - er en af de faktorer, der
har
betydning for unges brug af e-
cigaretter. ”Det fås i en smag jeg godt kan lide”, er en af de syv årsager til e-cigaretbrug, der i dette studie
udgør kategorien ”alternativer til cigaretter”. Det er fremhævet med fed skrift i tabellen i studiet (tabel
1), hvilket indikerer, at det er en af de årsager, som deltagerne i studiet har angivet som grund til at
bruge e-cigaretter (Bilag
R).
Endelig er det SIF’s vurdering, at heller ikke undersøgelsen udført af eksperter fra Yale School of Public
Health (bilag 106) understøtter sagsøgernes synspunkt. Studiet undersøger ikke, hvorvidt et forbud mod
smage i e-cigaretter vil reducere antallet af unge, der begynder at bruge dem, ej heller hvorvidt smag er
en afgørende faktor for fast brug af e-cigaretter. Studiet undersøger, hvorvidt e-cigaretter øger risikoen
for at begynde at ryge cigaretter (hvilket det finder, at de gør), og at der ikke er forskel i denne relation,
uanset om e-cigaretterne indeholder smag eller ej (Bilag
S).
3.6
Det bestrides som udokumenteret, at e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter
samt tobaksfri nikotinposer ikke er en indgang til et forbrug af konventionelle ciga-
retter
Sagsøgerne anfører i stævningens side 29 samt 40-42, at den videnskabelige dokumentation peger på, at
e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt tobaksfri nikotinposer ikke er en indgang til et forbrug af
konventionelle cigaretter.
Dette bestrides.
Der er på nuværende tidspunkt således ikke entydig stærk evidens for, om brug af e-cigaretter, opvarmet
tobaksprodukter og nikotinposer vil føre til rygning af konventionelle cigaretter eller ej, eller hvor øget
risikoen for senere rygning af konventionelle cigaretter er. Det er således ikke muligt definitivt at kon-
kludere, om produkterne er eller ikke er en indgang til forbrug af konventionelle cigaretter. Når dette er
sagt er der imidlertid tendenser og forskning på området, der peger på, at dette er tilfældet.
Vidensråd for Forebyggelse har den 25. maj 2022 offentliggjort et notat vedrørende konsekvenser af ni-
kotinbrug (Bilag E), hvor det bl.a. konkluderes, at på baggrund af den eksisterende forskning, som stam-
mer fra både menneske- og dyrestudier, vurderer arbejdsgruppen, at der er moderat til stærk evidens for,
at nikotin øger sandsynligheden for at blive afhængig af både cigaretter og af rusmidler i almindelighed.
Nikotin ser således ud til at have en såkaldt ‘gateway’-effekt.
Side 22 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0023.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Hertil skal tillægges, at det i undersøgelsen §RØG (udarbejdet af SIF) bl.a. er undersøgt, hvilken type
tobaks- eller nikotinprodukt, der blev anvendt først blandt respondenter, der bruger mere end ét produkt
(Bilag
T,
side 50-51).
Når man ser på, hvilket tobaks- eller nikotinprodukt respondenterne prøvede først, er der markante for-
skelle mellem aldersgrupperne. Andelen, der først har prøvet at ryge cigaretter, falder med aldersgrup-
pens alder (52,6 % af de 15-17-årige, 73,4 % af de 18-24-årige og 92,2 % af de 25-29-årige). Derimod er det
de yngre, der i højere grad end de ældre først har prøvet e-cigaretter og røgfri nikotinprodukter. Eksem-
pelvis er der 19,4 % af de 15-17-årige, der først har prøvet e-cigaretter, hvor dette er 10,2 % blandt de 18-
24-årige og 1,7 % blandt de 25-29-årige. Der er 28,0 % af de 15-17-årige, der angiver først at have prøvet
røgfri nikotinprodukter, mens dette er 16,0 % blandt 18-24-årige, og 5,9 % blandt 25-29-årige. I 2020
fremgik også forskelle aldersgrupperne imellem. Andelen, der angav først at have prøvet at ryge cigaret-
ter, faldt også med yngre aldersgrupper (68,2 % af de 15-17-årige, 85,2 % af de 18-24-årige og 95,4 % af
de 25-29-årige). Dvs. at andelen, der angiver at have prøvet at ryge cigaretter som første tobaks- og niko-
tinprodukt, er faldet mellem 2020 og 2021 for alle tre aldersgrupper.
3.7
Tiltagenes effekt, hensigtsmæssighed og proportionalitet har været indgående vur-
deret af Sundhedsministeriet på baggrund af sundhedsfaglige inputs fra Sundheds-
styrelsen
Sagsøgerne giver flere steder i sagsfremstillingen i stævningen (f.eks. side 13, 14, 15 og 21) indtryk af, at
Sundhedsministeriet ikke har vurderet effekten, hensigtsmæssigheden og proportionaliteten af de ind-
førte tiltag, og at der ikke er sundhedsfagligt belæg eller dokumentation for disse. Det er forkert og beror
på en misvisende fremstilling af det faktiske forløb både forud for fremsættelsen af lovforslaget og under
behandlingen af lovforslaget.
Som der redegøres for i det følgende, har disse forhold været behandlet af Sundhedsministeriet og Sund-
hedsstyrelsen både
forud
for lovforslagets fremsættelse, herunder ved Kommissionens vurdering af de
anfægtede tiltags overensstemmelse med EU-retten, og
under
lovforslagets behandling i Folketinget.
3.7.1
Lovudkastet sendes i høring
Som sagsøgerne angiver i stævningens side 13, sendte Sundhedsministeriet et lovudkast til ændringslo-
ven i høring i januar 2020 (bilag 017). Som sagsøgerne korrekt angiver i stævningens side 16, modtog
Sundhedsministeriet endvidere 61 høringssvar vedrørende lovudkastet. Visse af disse høringssvar, der
bl.a. blev afgivet af tobaksindustrien, herunder sagsøgerne i nærværende retssag, satte spørgsmål ved
bl.a. tiltagenes proportionalitet.
Side 23 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0024.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
I det hele taget er der en stor lighed mellem tobaksindustriens indvendinger i disse høringssvar og de
anbringender, som sagsøgerne gør gældende i den foreliggende retssag, og lovgiver har derfor i vidt om-
fang været gjort opmærksom på disse synspunkter – og forholdt sig til dem – i forbindelse med høringen
over lovudkastet. Det drejer sig om bl.a. dokumentationen for effekten af de foreslåede tiltag (bilag 026,
side 4-5) og specifikt dokumentationen for effekten af udstillingsforbuddet (bilag 026, side 9) samt effek-
ten af kravet om standardiseret emballage (bilag 026, side 15-16), virkningerne af kravet om standardi-
seret emballage for producenters varemærkerettigheder (bilag 026, side 14-15), overensstemmelsen med
EU-retten af kravet om standardiseret emballage (bilag 026, side 16).
Også udkast til bekendtgørelser om bl.a. standardisering af emballagen for e-cigaretter og genopfyld-
ningsbeholdere blev sendt i høring. Det kom på høringsportalen den 15. september 2020 (https://hoerings-
portalen.dk/Hearing/Details/64324).
3.7.2
Notifikationen af lovudkast til ændringsloven samt tilhørende bekendtgørelser
Lovudkastet til ændringsloven blev d. 17. april 2020 notificeret til Kommissionen og medlemsstaterne i
overensstemmelse med artikel 5, stk. 1, i direktiv 2015/1535 om tekniske forskrifter.
15
Det notificerede
lovudkast fremlægges som
Bilag U,
mens følgeskrivelsen til notifikationen fremlægges som
Bilag V.
Notifikationsproceduren i direktivet har til formål at give Kommissionen og EU’s medlemsstater mulig-
hed for at gennemgå de tekniske forskrifter, som medlemsstater agter at indføre for produkter, der er
omfattet af direktivets anvendelsesområde, før deres vedtagelse. Målet er at sikre, at de tekniske for-
skrifter er kompatible med EU-lovgivning og principperne for det indre marked.
Sundhedsministeriet notificerede lovudkastet sammen med en særskilt konsekvensundersøgelse af de i
lovudkastet omhandlede tiltag (Impact Assessment, bilag 027). Af Sundhedsministeriets analyse fremgår
følgende om det generelle behov for de foreslåede tiltag i lovudkastet (bilag 027, side 1):
”Tobaksrygning er den væsentligste forebyggelige kilde til sygdom og død i Danmark. Ca. 13.600 men-
nesker dør årligt som følge af rygning. 17 pct. af alle voksne danskere ryger dagligt, og samtidig er
rygningen meget skævt fordelt og dermed også den største enkeltfaktor, der skaber ulighed i sundhed
her i landet.
En særlig problemstilling knytter sig til børn og unges rygning, da de er særligt sårbare over for ska-
devirkningerne af tobak og andre nikotinprodukter. Hver dag begynder 40 danske unge at ryge, og
Notifikationen kan tilgås via dette link:
https://ec.europa.eu/growth/tools-databases/tris/en/search/?trisaction=search.de-
tail&year=2020&num=228.
15
Side 24 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0025.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
tallet er stigende. Samtidig begynder fire ud af fem rygere at ryge, inden de fylder 18 år, og de får
dermed allerede i en tidlig alder skabt den nikotinafhængighed, som kan skade dem resten af livet.
De seneste tal viser en stigning i andelen af unge, der ryger dagligt. Samtidig er unges brug af røgfri
tobaksprodukter et opmærksomhedspunkt. I Danmark har 10 procent af de 15-24-årige et dagligt eller
lejlighedsvist forbrug af røgfri tobak.
I 2017 estimerede Sundhedsstyrelsen, at hvis de 11-17-årige, der røg på det tidspunkt, fortsatte med
at ryge resten af livet, ville mere end 18.000 af dem dø af rygning. En væsentlig reduktion i antallet
af unge rygere vil altså kunne forhindre, at tusindvis af dem, der er unge i dag, vil blive syge eller dø
af rygning – jo større reduktion i rygning, jo større effekt.
Med lovforslaget er det derfor Sundheds- og Ældreministeriets hensigt at skærpe tobakslovgivningen
med henblik på at nedbringe antallet af rygere – særligt at færre unge begynder at ryge eller bliver
afhængige af andre nikotinprodukter. Det er ligeledes ministeriets hensigt at sikre, at rygning eller
brug af andre nikotinprodukter ikke appellerer til børn og unge, og at børn og unge ikke bliver kon-
fronteret dermed i forbindelse med eksempelvis deres skolegang.
[…]”
Vedrørende nødvendigheden af at indføre krav om standardiseret emballage for bl.a. e-cigaretter (det
anfægtede
tiltag 1)
samt effekten af et sådant tiltag fremgår følgende (bilag 027, side 12-14):
”3.4.1.
Viden om effekt
Flere europæiske lande, såvel som lande uden for EU, har indført eller er ved at indføre standardise-
rede tobakspakker, således at det område, producenten i dag har til rådighed, også skal have et be-
stemt udseende. Standardiserede tobakspakker er et relativt nyt tiltag, og evidensen er derfor sparsom,
men Sundhedsstyrelsen vurderer på grundlag af de foreliggende undersøgelser og erfaringer, at det
vil have en effekt på især børn og unges rygning. Mængden af forskning i effekten af standardiserede
pakker stiger i takt med, at flere lande indfører det.
Sundhedsstyrelsen oplyser, at forskning om standardiserede pakker viser effekt ifht. rygernes tanker
om og forsøg på rygestop samt cigaretpakkens tiltrækningskraft (appeal), brugernes oplevelse af at
ryge m.v. Sundhedsstyrelsen vurderer, at standardiserede tobakspakker, som begrænser producenter-
nes mulighed for at bruge cigaretpakken som reklame, særligt er målrettet unge.
Sundhedsstyrelsen henviser til et Cochrane Review fra 2017, hvori det konkluderes, at standardise-
rede cigaretpakker påvirker (særligt unges) holdninger til cigaretter, og at pakkerne bliver opfattet
Side 25 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0026.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
som mindre attraktive (appeal). Baseret på eksisterende adfærdsforskning forventes det at føre til re-
duktion i andelen, der starter med at ryge og stigning i andelen, der stopper med at ryge. Cochrane
Reviewet beskriver også flere studier, der undersøger effekten af standardiserede cigaretpakker på
rygeprævalens eller rygestopforsøg. Det drejer sig blandt andet om et centralt studie fra Australien,
som estimerer, at standardiserede cigaretpakker har ført til en reduktion i rygeprævalensen på 0,55
procent-point fra december 2012 til september 2015.
Sundhedsstyrelsen bygger desuden deres viden på et review af Drovandi et al. fra 2019 , som fokuserer
på unges oplevelse af standardiserede cigaretpakker og billede-advarsler, og som i tråd med konklu-
sionerne i Cochrane reviewet fra 2017, konkluderer, at grafiske helbredsadvarsler og standardiserede
tobakspakker ser ud til at øge unges opmærksomhed om farerne ved tobaksbrug, samt at standardi-
serede pakker bidrager til en øget bevidsthed hos unge om sundhedsrisici ved rygning og til reducering
af tiltrækningskraft, popularitet og ”coolness” ved pakkerne og ved rygning. Dertil kommer, at det
ifølge reviewet er veldokumenteret, at tobaksindustriens markedsføringsstrategier er målrettet teen-
agere og unge voksne, fordi det er afgørende for industriens overlevelse at tiltrække næste ”generation”
rygere.
Herudover henviser Sundhedsstyrelsen til Vidensråd for Forebyggelses rapport ”Forebyggelse af børn
og unges rygning. Hvad virker?” , hvori det er anført, at debutalderen for at have prøvet at ryge en hel
cigaret er steget i Australien i perioden, hvor standardiserede tobakspakker blev indført i Australien.
Det fremgår desuden af rapporten, at unge er ekstremt følsomme for branding og reklamer.
For yderligere undersøgelser, der underbygger, at standardiserede pakker kan påvirke især børn og
unges rygning henvises til det hollandske Trimbos Institutes fact sheet on Generic Tobacco Packaging.
3.4.2.
Internationalt perspektiv
Det fremgår af artikel 11 i WHO Rammekonvention om tobakskontrol, at der skal fastsættes særlige
krav til udformning og mærkning af tobaksvarer. Desuden anbefaler WHO, at der indføres regler om
standardiserede pakker, idet det vil gøre tobaksprodukter mindre attraktive for børn og unge og mind-
ske pakkernes reklameeffekt. Standardiserede pakker forstærker effekten af sundhedsadvarslerne og
fjerner de elementer på pakken, der giver indtryk af, at nogle varianter er mindre skadelige end andre.
Standardiserede pakker er indført eller er ved at blive indført i blandt andet Australien, Frankrig,
Storbritannien, New Zealand, Norge, Irland, Ungarn, Slovenien, Uruguay, Canada, Belgien, Geor-
gien, Rumænien og Thailand.
Tobak og elektroniske cigaretter er omfattet af den fri bevægelighed for varer, som følger af EUF-
traktaten. Medlemsstaterne må derfor som udgangspunkt ikke opstille krav, der hindrer varernes fri
Side 26 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0027.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
bevægelighed. Det følger imidlertid også af EUF-traktaten, at varernes fri bevægelighed kan ind-
skrænkes af hensyn til bl.a. den offentlige sundhed, hvilket er det hensyn, der søges varetaget med
nærværende lovforslag.
Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2014/40/EU af 3. april 2014 om indbyrdes tilnærmelse af
medlemsstaternes love og administrative bestemmelser om fremstilling, præsentation og salg af tobak
og relaterede produkter og om ophævelse af direktiv 2001/37/EF (i det følgende kaldet »tobaksvare-
direktivet«) indeholder bestemmelser om bl.a. fremstilling, præsentation og salg af tobak og elektroni-
ske cigaretter.
Efter tobaksvaredirektivet kan medlemsstaterne vælge at fastsætte krav om standardisering for to-
baksvarer og dermed gå videre end direktivet uden at stride mod principperne for varernes frie bevæ-
gelighed. Således kan henvises til direktivets præambelbetragtning nr. 53 og 55 samt direktivets ar-
tikel 24, stk. 2, hvoraf fremgår, at direktivet ikke berører en medlemsstats ret til at opretholde eller
indføre yderligere krav, som finder anvendelse på alle produkter, der markedsføres i medlemsstaten,
i forbindelse med standardiseringen af tobaksvarers emballage, når det er berettiget af hensyn til
folkesundheden, idet der tages hensyn til det høje sundhedsbeskyttelsesniveau, der sikres med dette
direktiv. Sådanne foranstaltninger skal stå i rimeligt forhold til målet og må ikke udgøre et middel
til vilkårlig forskelsbehandling eller en skjult begrænsning af samhandelen mellem medlemsstaterne.
Forslaget om indførsel af standardiseret udformning af tobaksvarer, urtebaserede rygeprodukter samt
elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin er berettiget for at sikre fol-
kesundheden og opnå det ønskede formål om effektivt at sætte en stopper for og forebygge børn og
unges rygning og brug af elektroniske cigaretter samt andre nikotinprodukter. Der er tale om en de-
taljeret lovgivning, der fastsætter rammerne for standardiseringen, som efterfølgende vil blive udmøn-
tet i administrative regler. Der er dog ingen mindre indgribende regulering, der kan opfylde de samme
mål.
Forslaget om standardiseret udformning af tobaksvarer, urtebaserede rygeprodukter samt elektroni-
ske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin er ét tiltag i en samlet handleplan mod
børn og unges rygning, som skal udmøntes ved lov. Børn og unge er særligt sårbare over for skade-
virkningerne af tobak og andre nikotinprodukter, og en væsentlig reduktion i antallet af unge rygere
vil kunne forhindre, at tusindvis af dem, der er unge i dag, vil blive syge eller dø af rygning – jo større
reduktion i rygning, jo større effekt. Som anført under pkt. 3.4.1. kan standardiserede pakker påvirke
især børn og unges rygning, idet det vil begrænse producenternes mulighed for at bruge cigaretpakken
som reklame, som særligt er målrettet børn og unge. Derfor står forslaget om standardiseret udform-
ning også i rimeligt forhold til at opnå det ønskede formål om at styrke folkesundheden og særligt
Side 27 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0028.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
sætte en stopper for og forebygge børn og unges rygning, som ikke kan opnås via andre alternative og
mindre indgribende tiltag, som kan give et tilsvarende resultat.
Som en afvejning over for interesser fra producenter m.v. foreslås det med lovforslaget, at der gives en
rimelig overgangsperiode til afvikling af varelager hos forhandlerne. Således foreslås det, at for to-
baksvarer, urtebaserede rygeprodukter samt elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med
og uden nikotin, der er fremstillet før den 1. januar 2021, har reglerne om standardisering af pakkerne
først virkning fra den 1. januar 2022.
Endelig skal det anføres, at forslaget om standardiseret udformning gælder for alle tobaksvarer (und-
taget cigarer og pibetobak), urtebaserede rygeprodukter samt elektroniske cigaretter og genopfyld-
ningsbeholdere med og uden nikotin, der sælges i Danmark, hvorfor der ikke forskelsbehandles.
På baggrund af ovenstående finder Sundheds- og Ældreministeriet forslaget om standardiseret ud-
formning af tobaksvarer, urtebaserede rygeprodukter samt elektroniske cigaretter og genopfyldnings-
beholdere med og uden nikotin nødvendigt, proportionalt og rimeligt og i overensstemmelse med to-
baksvaredirektivets artikel 24, stk. 2.”
Om Sundhedsministeriets konsekvensundersøgelse og effekten af forbuddet mod kendetegnende aromaer
i e-cigaretter andre end tobak og mentol (det anfægtede
tiltag 2)
fremgår (bilag 027, side 17-20):
”Med forslaget om et forbud mod visse smagsstoffer i andre tobaksvarer end cigaretter og rulletobak,
urtebaserede rygeprodukter samt i elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden
nikotin mindskes disse produkters tiltrækningskræft over for særligt børn og unge.
4.4.1.
Undersøgelser
Cirka 25 % af de 15-årige danske unge har prøvet e-cigaretter. Halvdelen af de 16-19-årige drenge har
prøvet e-cigaretter. Der er en markant større andel af børn og unge, der ikke ryger, som har prøvet e-
cigaretter, end voksne, der ikke ryger, som har prøvet e-cigaretter.
National Academies of Science, Engineering, and Medicine (NASEM) konkluderer, at brug af e-ciga-
retter øger risikoen for at ryge tobak senere i livet. Et af studierne, der indgik i NASEM-rapporten, er
en metanalyse, der omfattede 17.389 personer i alderen 14-30 år. Studiet viser, at risikoen for at be-
gynde at ryge tobak er 3,5 gange større hos personer, der har prøvet e-cigaretter end hos dem, der ikke
har.
Side 28 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0029.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
WHO skriver i deres ”Report on the Global Tobacco Epidemic 2019”, at børn og unge, der aldrig har
røget, og som bruger e-cigaretter, ser ud til mindst at fordoble deres risiko for at begynde at ryge
cigaretter senere i livet.
Et canadisk studie fra 2018 fandt, at unge, der havde brugt e-cigaretter inden for de sidste 30 dage,
havde en øget risiko for at have prøvet at ryge cigaretter, sammenlignet med dem der ikke havde e-
cigaretter inden for de sidste 30 dage.
Et kohortestudie blandt ca. 6.000 børn og unge i USA fra 2019 fandt også en sammenhæng mellem
brug af e-cigaretter og øget risiko for at begynde at bruge cigaretter.
Public Health England (PHE) skriver i deres rapport fra 2018, at aldrig-rygere i UK, som prøver e-
cigaretter, har større sandsynlighed for at prøve at ryge cigaretter senere end dem, der ikke har prøvet
e-cigaretter. Dog vurderes det i rapporten, at der ikke er en kausal sammenhæng, og at e-cigaretter
ikke ser ud til at have betydning for faldet i brug af tobak blandt unge i UK.
Et systematisk review fra 2018 har set på e-cigaretbrugeres præferencer for bl.a. forskellige smagsstof-
fer i forskellige aldersgrupper. Det ser ud til, at smagsstoffer er en vigtig faktor for teenagere (<18 år)
ift. at prøve e-cigaretter, og at teenagere starter deres forbrug af e-cigaretter med e-cigaretter med
smagsstoffer, især søde smagsstoffer. I studiet fandt man også, at brugerne opfattede sødlige og frug-
tige smagsstoffer som mindre skadelig, mens tobakssmag blev opfattet som mere skadelig.
En rapport fra Nordens vedfærdscenter fra 2019 konkluderer, at smagstilsætninger er en ledende år-
sag til, at børn og unge prøver e-cigaretter. Nye brugere foretrækker især de søde smagsvarianter som
f.eks. slik, frugt, tyggegummi og læskedrikke. Desuden opfattes e-cigaretter med smag af f.eks. frugt
mindre sundhedsskadelige end e-cigaretter med smag af tobak.
En norsk rapport om snus fra 2019 viste også, at et flertal af unge bruger snus med smag.
Tobaksvarer, urtebaserede rygeprodukter og elektroniske cigaretter med en kendetegnende aroma kan
således påvirke forbrugsmønstrene samt antallet af personer, der indleder et forbrug. Kendetegnende
aromaer kan medvirke til at gøre rygning og anvendelse af elektroniske cigaretter mere tiltrækkende,
da de mindsker smagen af tobak, kan gøre smagen mindre skrap og for visse tilsætningsstoffer have
en lindrende effekt. Dette betyder, at røgen opfattes som værende mindre irriterende, når den inhale-
res. Den sundhedsfaglige bekymring er særligt, at en mildere eller blødere smag kan være særligt
tiltrækkende for unge mennesker, og at kendetegnende aromaer kan medføre, at flere unge begynder
at ryge eller fastholdes i deres afhængighed.
Side 29 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0030.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
E-væsker indeholder varierende mængder og typer af smagsstoffer, afhængigt af producent og pro-
dukt. Der findes over 7000 forskellige aromastoffer på markedet, som bliver brugt i e-cigaretter.
4.4.2.
Internationalt perspektiv
WHO opfordrer til, at e-cigaretter reguleres ved lov, og at lovgivningen reguleres ud fra den nyeste
evidens på området. WHO er bekymret for udviklingen og savner sikker evidens for, at e-cigaretter
ikke er sundhedsskadelige. WHO er særligt bekymret for helbredskonsekvenserne ved brug af e-ciga-
retter, om e-cigaretter får ikke-rygere og særligt unge til at ryge samt tobaksindustriens indflydelse på
produktudviklingen og lovgivningen.
Efter tobaksvaredirektivets artikel 7, stk. 1, pålægges medlemslandene at forbyde markedsføring af
cigaretter og tobaksvarer med en kendetegnende aroma.
Herudover vil det ifølge direktivets artikel 7, stk. 7, ikke være tilladt at markedsføre cigaretter og
rulletobak, der indeholder aromastoffer i deres bestanddele såsom filtre, papir, emballage, kapsler
eller enhver teknisk funktion, der gør det muligt at ændre de pågældende tobaksvarers duft, smag
eller røgudviklingsintensitet. Filtre, papir og kapsler i cigaretter og rulletobak må heller ikke inde-
holde tobak eller nikotin.
Det følger af præambelbetragtning 47 i tobaksvaredirektivet, at medlemsstaterne har ansvaret for
vedtagelsen af regler om aromastoffer i forhold til e-cigaretprodukter. Sundheds- og Ældreministeriet
er bekendt med, at Finland, Estland og Ungarn (delvist) har forbud mod salg af elektroniske cigaret-
ter og e-væsker (både med og uden nikotin) med smagstilsætninger ud over tobakssmag.
I forlængelse heraf bemærkes det, at det fremgår af tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 3, at en med-
lemsstat også kan forbyde en bestemt kategori af tobaksvarer eller relaterede produkter på grund af
de særlige forhold i den pågældende medlemsstat, hvis bestemmelserne er berettiget på grund af be-
hovet for at beskytte folkesundheden, idet der tages hensyn til det høje sundhedsbeskyttelsesniveau,
der sikres med dette direktiv.
I præambelbetragtning nr. 54 fremgår det desuden, at medlemsstaterne, for at tage hensyn til en mulig
fremtidig udvikling på markedet, desuden bør kunne forbyde en bestemt kategori af tobak eller rela-
terede produkter på grund af de særlige forhold i den pågældende medlemsstat, hvis bestemmelserne
er berettiget på grund af behovet for at beskytte folkesundheden, idet der tages hensyn til det høje
beskyttelsesniveau, der opnås med dette direktiv.
Side 30 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0031.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Endelig skal det bemærkes, at tobaksvaredirektivet giver mulighed for yderligere regulering af tobaks-
varer m.v. Som det blandt andet fremgår af præambelbetragtning 55, bør en medlemsstat kunne op-
retholde eller indføre national lovgivning, som finder anvendelse på alle produkter, der markedsføres
i denne stat, vedrørende aspekter, der ikke er omfattet af direktivets anvendelsesområde, forudsat at
bestemmelserne er forenelige med TEUF og ikke bringer den fulde anvendelse af direktivet i fare. På
disse betingelser vil en medlemsstat således bl.a. kunne regulere eller forbyde tilbehør til tobaksvarer
(herunder vandpiber) og til urtebaserede rygeprodukter og regulere eller forbyde produkter, der af
udseende minder om en type tobak eller relateret produkt.
Forslaget om forbud mod visse smagsstoffer i andre tobaksvarer end cigaretter og rulletobak, urteba-
serede rygeprodukter samt i elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin
er berettiget for at sikre folkesundheden og opnå det ønskede formål om effektivt at sætte en stopper
for og forebygge børn og unges rygning og brug af elektroniske cigaretter samt andre nikotinprodukter.
Der er ingen mindre indgribende regulering, der kan opfylde de samme mål.
Forslaget om et forbud mod visse smagsstoffer i andre tobaksvarer end cigaretter og rulletobak, urte-
baserede rygeprodukter samt i elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden niko-
tin er ét tiltag i en samlet handleplan mod børn og unges rygning, som skal udmøntes ved lov. Børn
og unge er særligt sårbare over for skadevirkningerne af nikotin. Som anført under pkt. 4.4.1. er
smagsstoffer ledende årsag til, at børn og unge prøver elektroniske cigaretter. Nye brugere tiltrækkes
særligt af søde smagsvarianter som fx slik, frugt, tyggegummi, læskedrikke med videre, og undersø-
gelser viser, at mange unge har en opfattelse af, at e-cigaretter med fx smag af frugt er mindre sund-
hedsskadelige end e-cigaretter med smag af tobak. Dette vil formentlig også gælde for andre tobaks-
varer end cigaretter og rulletobak. Derfor står forslaget om forbud mod visse smagsstoffer i andre
tobaksvarer end cigaretter og rulletobak, urtebaserede rygeprodukter samt i elektroniske cigaretter og
genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin også i rimeligt forhold til at opnå det ønskede formål,
som ikke kan opnås via andre alternative og mindre indgribende tiltag, som kan give et tilsvarende
resultat.
Som en afvejning over for interesser fra producenter m.v. foreslås det med lovforslaget, at der gives en
rimelig overgangsperiode til afvikling af varelager hos forhandlerne. Således foreslås det, at for andre
tobaksvarer end cigaretter og rulletobak, urtebaserede rygeprodukter samt elektroniske cigaretter og
genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin, der er fremstillet før den 1. januar 2021, har forbuddet
mod visse smagsstoffer først virkning fra den 1. januar 2022.
Side 31 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0032.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Herudover skal det anføres, at forslaget om forbud mod visse smagsstoffer i andre tobaksvarer end
cigaretter og rulletobak, urtebaserede rygeprodukter samt i elektroniske cigaretter og genopfyldnings-
beholdere med og uden nikotin gælder for alle sådanne varer, der sælges i Danmark, hvorfor der ikke
forskelsbehandles.
Endelig skal det bemærkes, at der som følge af forsigtighedsprincippet kan træffes beskyttelsesforan-
staltninger uden at afvente, at det fuldt ud påvises, at der foreligger en sundhedsrisiko, og hvilket
omfang denne har.
På baggrund af ovenstående finder Sundheds- og Ældreministeriet forslaget om et forbud mod visse
smagsstoffer i andre tobaksvarer end cigaretter og rulletobak, urtebaserede rygeprodukter samt i elek-
troniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin nødvendigt, proportionalt og ri-
meligt og er berettiget på grund af behovet for at beskytte folkesundheden, idet der tages hensyn til det
høje sundheds-beskyttelsesniveau, der sikres med tobaksvaredirektivet.”
Vedrørende Sundhedsministeriets analyse i relation til udstillingsforbuddet (det anfægtede
tiltag 3)
fremgår følgende (bilag 027, side 2):
”Skjulte tobaksvarer ser ud til at kunne bidrage til at hindre, at børn og unge fristes til at begynde at
ryge eller får tilbagefald efter rygestop. Der henvises i den forbindelse til ”Forebyggelse af rygning
blandt børn unge – hvad virker?” fra Vidensråd for Forebyggelse. Sundheds- og Ældreministeriet vur-
derer derfor, at et forslag om et forbud mod synlig fremvisning og anbringelse på salgssteder for to-
baksvarer, tobakssurrogater, urtebaserede rygeprodukter og elektroniske cigaretter og genopfyldnings-
beholdere med og uden nikotin vil være et relevant og effektivt værktøj til at sikre, at færre børn og
unge fremadrettet ryger eller begynder at anvende andre produkter med nikotin eller elektroniske ci-
garetter samt udsættes for tobaksudstillinger (reklame).”
Endelig fremgår følgende om Sundhedsministeriets analyse af reklameforbuddet for tobakssurrogater,
der også omfatter tobaksfri nikotinposer (det anfægtede
tiltag 5)
(bilag 027, side 4):
”Den foreslåede ændring af reklamereglerne ovenfor vil også gælde for tobakssurrogater og urtebase-
rede rygeprodukter. Der er således det samme sundhedsmæssige beskyttelseshensyn over for forbru-
gerne i forhold til promovering af tobakssurrogater og urtebaserede rygeprodukter som over for to-
baksvarer.”
Side 32 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0033.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Den 30. september 2020 notificerede Sundhedsministeriet udkast til en række bekendtgørelser i forbin-
delse med udkastet til ændringsloven. Der er tale om notifikation af følgende bekendtgørelser:
Udkast til bekendtgørelse om standardisering af e-cigaretter og genopfyldningsbeholdere
med og uden nikotin (2020-604-DK)
16
Udkast til bekendtgørelse om mærkning og emballage på tobakssurrogater (2020-605-
DK)
17
Udkast til bekendtgørelse om standardisering af tobakspakker og urtebaserede rygepro-
dukter (2020-606-DK)
18
Udkast til bekendtgørelse om forbud mod synlig anbringelse og fremvisning m.v. af to-
baksvarer, tobakssurrogater og urtebaserede rygeprodukter (2020-608-DK)
19
Udkast til bekendtgørelse om forbud mod reklame og synlig anbringelse og fremvisning
m.v. af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin (2020-
609-DK)
20
Som det fremgår af afsnit 4.5 nedenfor, har sagsøgerne alene – i forhold til ovennævnte bekendtgørelser
– gjort anbringender gældende i sagen vedrørende bekendtgørelsen om reklame- og udstillingsforbuddet
for e-cigaretter (2020-609-DK). Sagsøgernes påstand 11 angår lovligheden af § 6, stk. 5 og 6, i denne
bekendtgørelse, der indeholder reklameforbuddet for e-cigaretter i specialforretninger (det anfægtede
til-
tag 4).
Notifikationen af udkastet til bekendtgørelsen om reklame- og udstillingsforbuddet for e-cigaretter (2020-
609-DK) fremlægges som
Bilag W,
der omfatter følgeskrivelsen til notifikationen (Bilag W, del I), udka-
stet til bekendtgørelsen (Bilag W, del II) samt Sundhedsministeriets Impact Assessment (Bilag W, del
III). Som det fremgår af bilaget, er bestemmelserne i udkastet § 6, stk. 5 og 6 ikke nærmere omtalt i
Sundhedsministeriets Impact Assessment.
Notifikationen kan tilgås via dette link
https://ec.europa.eu/growth/tools-databases/tris/da/search/?trisaction=search.de-
tail&year=2020&num=604.
16
Notifikationen kan tilgås via dette link
https://ec.europa.eu/growth/tools-databases/tris/da/search/?trisaction=search.de-
tail&year=2020&num=605.
17
Notifikationen kan tilgås via dette link
https://ec.europa.eu/growth/tools-databases/tris/da/search/?trisaction=search.de-
tail&year=2020&num=606.
18
Notifikationen kan tilgås via dette link
https://ec.europa.eu/growth/tools-databases/tris/da/search/?trisaction=search.de-
tail&year=2020&num=608.
19
Notifikationen kan tilgås via dette link
https://ec.europa.eu/growth/tools-databases/tris/da/search/?trisaction=search.de-
tail&year=2020&num=609.
20
Side 33 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0034.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Sagsøgerne har med deres opfordring 3 anmodet Sundhedsministeriet om at fremlægge al korrespon-
dance med Kommissionen om ministeriets notifikation af udkastet til ændringsloven. Selvom notifikati-
onen af de øvrige bekendtgørelser efter Sundhedsministeriets opfattelse principielt er uden relevans, idet
sagsøgerne ikke har fremsat nogen anbringender, der knytter sig til disse bekendtgørelser, fremlægges
disse i det følgende som besvarelse af sagsøgernes opfordring sammen med korrespondancen i forbindelse
med notifikationerne.
Notifikation af udkast til bekendtgørelse om mærkning og emballage på tobakssurrogater (2020-605-DK)
fremlægges som
Bilag X.
Notifikation af udkast til bekendtgørelse om standardisering af tobakspakker (2020-606-DK) fremlægges
som
Bilag Y.
Notifikation af udkast til bekendtgørelse om standardisering af e-cigaretter (2020-604-DK) fremlægges
som
Bilag Z.
Notifikation af bekendtgørelse om udstillingsbekendtgørelse for tobak (2020-608-DK) fremlægges som
Bilag Æ.
3.7.3
Korrespondancen med Kommissionen
Der skal i forhold til notifikationsproceduren i direktiv 2015/1535 sondres mellem udførlige udtalelser,
som fremsættes af Kommissionen eller andre medlemsstater til notifikationer i medfør af direktivet, og
bemærkninger, der afgives vedrørende notifikationerne. Alene udførlige udtalelser medfører en stand
still-forpligtelse for den periode, som medlemsstaterne er underlagt i forbindelse med indførelse af den
ønskede lovgivning, jf. herved direktivets artikel 6, stk. 2. Udførlige udtalelser er med andre ord udtryk
for Kommissionens eller en medlemsstats vurdering af, at den påtænkte lovgivning frembyder aspekter,
der eventuelt kan skabe hindringer for varernes frie bevægelighed inden for det indre marked. Bemærk-
ninger, der afgives af Kommissionen eller en medlemsstat, er derimod udtryk for, at den notificerede
lovgivning umiddelbart vurderes at overholde EU-retten, men kræver yderligere præcisering, som den
medlemsstat, der har notificeret forskriften, i videst mulige omfang skal tage højde for, jf. herved direk-
tivets artikel 5, stk. 2.
I forhold til de anfægtede tiltag fremsatte Kommissionen alene bemærkninger i relation til det notifice-
rede lovudkast.
Dette gjorde Kommissionen dels i forhold til et enkelt aspekt vedrørende det påtænkte forbud mod an-
vendelse af kendetegnende aromaer i e-cigaretter andre end tobakssmag og mentolsmag (det anfægtede
Side 34 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0035.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
tiltag 2).
Kommissionen satte således spørgsmålstegn ved, hvorfor forbuddet ikke også omfattede tobaks-
og mentolsmag, og bad Sundhedsministeriet om at vurdere hensigtsmæssigheden af at udelade disse
aromaer fra forbuddet (bilag 028).
Sundhedsministeriet svarede herpå i brev af 17. december 2020 (Bilag
Ø).
Heraf fremgår følgende, jf.
side 2-3:
”Vedr. undtagelsen for mentol
Kommissionen opfordrer de danske myndigheder til at fremlægge forklaringer, som begrunder und-
tagelsen af den kendetegnende aroma af mentol, navnlig på baggrund af den nylige ikrafttræden (20.
maj 2020) af forbuddet mod mentolcigaretter og rulletobak.
Danmark har med lovforslaget særligt fokus på at forebygge børn og unges rygning og nikotinaf-
hængighed. Derfor er der særligt fokus på de kendetegnende aromaer, som særligt appellerer til børn
og unge.
Undtagelsen for mentol følger af den politiske aftale om den nationale handleplan mod børn og unges
rygning, som implementeres med lovforslaget. Danmark vurderer, at vi ved at undtage kendetegnende
aroma af mentol og tobak ikke går længere i reguleringen end det vurderes nødvendigt i forhold til
formålet, og at der dermed med disse undtagelser vurderes også at være den rette EU-retlige balance
mellem på den ene side at sikre sundheden og på den anden ikke hindre varernes frie bevægelighed.
Der kan i den forbindelse henvises til Sundhedsstyrelsens publikation ”Danskernes Rygevaner 2019
– Nikotinafhængighed”, som viser, at blandt de unge, der bruger e-cigaretter dagligt og lejlighedsvist,
er brugen af mentol- eller mintsmag mindre udbredt end brugen af slik/sodavandssmag og frugt-
smag. Undersøgelsen af danskernes rygevaner viser, at det særligt er de 15-29-årige, der bruger e-
cigaretter med smag af frugt (77 pct.) og slik og sodavand (41 pct.), mens brugen af disse smagsstoffer
ser ud til at blive mindre jo ældre, man bliver. Det er hhv. 18 pct. og 7 pct. af de 30-59-årige og 60+
årige, som bruger e-cigaretter, der bruger smag af slik/sodavand og 41 pct. og 8 pct. af de 30-59-årige
og 60+ årige, der svarer, at de bruger frugtsmag i e-cigaretterne. Produkter med mentol anvendes
derimod af en bredere aldersgruppe.
En rapport fra Nordens Velfærdscenter fra 2019 konkluderer, at smagstilsætninger er en ledende år-
sag til, at børn og unge prøver e-cigaretter. Nye brugere foretrækker især de søde smagsvarianter som
f.eks. slik, frugt, tyggegummi og læskedrikke. Desuden opfattes e-cigaretter med smag af f.eks. frugt
mindre sundhedsskadelige end e-cigaretter med smag af tobak.
Side 35 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0036.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Som Kommissionen nævner i sine bemærkninger til det notificerede udkast, har der fsva. forbuddet
mod kendetegnende aroma i cigaretter været en undtagelse for mentol indtil 20. maj 2020. Det fremgår
af præampelbetragtning 16 i tobaksvaredirektivet, at ”Produkter med en kendetegnende aroma med
en større salgsvolumen bør dog udfases over en længere periode med henblik på at give forbrugerne
tilstrækkelig tid til at skifte til andre produkter”. Tilsvarende har Danmark vurderet det relevant at
indarbejde en undtagelse for mentol og tobakssmag frem for at forbyde alle smage på én gang.”
Dels konstaterede Kommissionen som en generel bemærkning, at flere tiltag i lovforslaget gik videre end
tobaksvaredirektivet, og bad Sundhedsministeriet om at verificere, at tiltagene navnlig var proportionale
og i overensstemmelse med artikel 34 og 36 TEUF (bilag 028). Hertil svarede Danmark (Bilag Ø, side 2):
”Kommissionen anfører, at der er flere foranstaltninger i det notificerede udkast, som går ud over
gennemførelsen af tobaksvaredirektivet og direktivet om tobaksreklamer. Foranstaltningerne kan sta-
dig anses for at være begrundet for at beskytte menneskers liv og sundhed, såfremt de er passende og
nødvendige til at opnå det mål, og at de forbliver proportionale, hvilket Kommissionen opfordrer de
danske myndigheder til at bekræfte er tilfældet. Danmark kan generelt bekræfte, at vi anser de tiltag,
der iværksættes med lovforslaget, passende og nødvendige for at beskytte menneskers liv og sundhed
samt proportionale.”
Kommissionen har ikke fremsat bemærkninger til ministeriets svar af 17. december 2020, og det kan
derfor lægges til grund, at Kommissionen umiddelbart har vurderet de anfægtede tiltag i den foreliggende
sag som værende i overensstemmelse med navnlig tobaksvaredirektivet og artikel 34 og 36 TEUF.
I relation til de øvrige tiltag i lovudkastet, der ikke er genstand for nærværende retssag, fremsatte Kom-
missionen en udførlig udtalelse mod det i loven påtænkte forbud mod kendetegnende aromaer i andre
tobaksprodukter end cigaretter og rulletobak. Ifølge Kommissionen var der ikke hjemmel i tobaksvaredi-
rektivet for medlemsstaterne til at vedtage et sådant forbud for disse specifikke produkter (bilag 028 og
035). Dette forhold var genstand for en yderligere korrespondance mellem sundhedsministeren og EU-
kommissær med ansvar for sundhed og fødevaresikkerhed Stella Kyriakides
(Bilag Å og Bilag AA),
og
som følge af Kommissionens udførlige udtalelse tilpassede Sundhedsministeriet lovudkastet i overens-
stemmelse med Kommissionens bemærkninger, således at forbuddet først vil kunne træder i kraft, når –
og såfremt – det EU-retlige grundlag er på plads, jf. Folketingstidende, 2020-21, A, L 61, som fremsat,
pkt. 8, side 25 ff.
Derudover fremsatte Kommissionen også enkelte bemærkninger i relation til visse øvrige tiltag i lovud-
kastet, der ikke er genstand for nærværende retssag. Disse kommentarer angik definitionen af ”kende-
tegnende aroma”, reglerne vedrørende sponsorering samt reguleringen af meddelelser, der udelukkende
Side 36 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0037.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
henvender sig til fagfolk inden for tobaksbranchen (bilag 028). På baggrund af disse kommentarer tilpas-
sede Sundhedsministeriet også på disse punkter lovudkastet i overensstemmelse med Kommissionens
bemærkninger (Bilag Ø).
I relation til de notificerede bekendtgørelser besvarede Kommissionen disse i et samlet svar d. 17. decem-
ber 2020 (Bilag
AB).
Kommissionen havde ikke i den forbindelse bemærkninger til § 6, stk. 5. og 6 i
udkast til bekendtgørelse (det anfægtede tiltag 4). Kommissionen modtog Sundhedsministeriet svar på
bemærkningerne ved brev af 23. februar 2021 (Bilag
AC).
Sammenfattende viser forløbet i forbindelse med notifikationen af de anfægtede tiltag til Kommissionen,
at proportionaliteten samt effekten af de i lovudkastet indeholdte tiltag, herunder de anfægtede tiltag i
den foreliggende retssag, har været genstand for indgående drøftelser forud for ændringslovens vedta-
gelse og som sådan har været genstand for indgående overvejelser i Sundhedsministeriet. Det kan end-
videre konstateres, at Kommissionen ikke fremsatte en udførlig udtalelse i forhold til de anfægtede tiltag
i den foreliggende retssag, og at Sundhedsministeriet i forbindelse med notifikationen imødekom samtlige
bemærkninger fra Kommissionen, både i relation til de tiltag, der er anfægtet i nærværende retssag, samt
lovens øvrige tiltag.
Sagsøgernes opfordring 3 angående ministeriets korrespondance med Kommissionen vedrørende æn-
dringsloven anses hermed samtidig for besvaret. Det bemærkes for god ordens skyld, at der også har
været en korrespondance med Kommissionen vedrørende slutdatoen for status-quo-perioden for to af de
notificerede bekendtgørelser. Dette forhold er uden relevans for den foreliggende sag, og fremlægges der-
for ikke.
3.7.4
Korrespondancen med medlemsstaterne
Som nævnt blev lovudkastet også notificeret til de øvrige medlemsstater. Udover udførlige udtalelser
vedrørende visse aspekter af lovudkastet fra Portugal (bilag 029), Grækenland (bilag 030), Tjekkiet (bilag
031) samt Rumænien (bilag 032), modtog Sundhedsministeriet bemærkninger til lovudkastet fra Italien
(Bilag
AD)
samt en udførlig udtalelse fra Bulgarien (Bilag
AE).
I forhold til de anfægtede tiltag i den foreliggende retssag fremsatte ovennævnte medlemsstater syns-
punkter vedrørende de anfægtede tiltag 1-3 i lovudkastet (krav om standardiseret emballage, forbud mod
kendetegnende aromaer i e-cigaretter samt udstillingsforbuddet), hvorimod det anfægtede tiltag 5 (rekla-
meforbud for tobaksfri nikotinposer) ikke er berørt.
Side 37 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0038.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Disse medlemsstater udtrykte navnlig tvivl om effekten og proportionaliteten af tiltag 1-3 (bilag 029, 030,
031, 032, Bilag AD og Bilag AE), og også i forbindelse med korrespondancen med disse medlemsstater
har Sundhedsministeriet derfor behandlet og taget stilling til disse aspekter af lovudkastet.
Sundhedsministeriet svarede på de udførlige udtalelser fra Grækenland, Rumænien, Tjekkiet, Portugal
samt bemærkningerne fra Italien i et samlet svar den 17. december 2020 (Bilag
AF),
og besvarede samme
dag den udførlige udtalelse fra Bulgarien (Bilag
AG).
Indholdet af disse besvarelser er i vidt omfang
sammenfaldende, og i det følgende refereres der derfor alene til den samlede besvarelse til Grækenland,
Rumænien, Tjekkiet, Portugal og Italien.
Vedrørende det generelle behov for indførelse af tiltag for at forebygge og stoppe børn og unges rygning
og nikotinafhængighed oplyste ministeriet følgende (Bilag AF, s. 1-2):
”Som det fremgår af notifikationen af lovforslaget, er tobaksrygning den væsentligste forebyggelige
kilde til sygdom og død i Danmark. En særlig problemstilling knytter sig til børn og unges rygning,
da de er særligt sårbare over for skadevirkningerne af tobak og andre nikotinprodukter. Der er sket
en stigning i andelen af unge, der ryger dagligt, og sammenlignet med de andre nordiske lande er der
en høj andel rygere blandt unge i Danmark. Desuden er unges brug af røgfri tobaksprodukter et op-
mærksomhedspunkt. I Danmark har 10 procent af de 15-24-årige et dagligt eller lejlighedsvist forbrug
af røgfri tobak (Kilde: "Unges brug af røgfri tobak", Sundhedsstyrelsen, 2020). Jo tidligere unge be-
gynder at bruge nikotinprodukter, jo større afhængighed udvikles der, og jo sværere er det at stoppe
senere i livet (Kilde: "Danskernes Rygevaner - Nikotinafhængighed", Sundhedsstyrelsen 2020). Der er
flere, der enten ryger, bruger røgfri tobak eller e-cigaretter blandt 15-29-årige end blandt de øvrige
aldersgrupper (Kilde: "Danskernes Rygevaner - Nikotinafhængighed"). Spørgeskemaundersøgelse fo-
retaget blandt unge i alderen 15-29 år i februar og marts 2020 viser, at 26,3 % af respondenterne, at
de anvender mindst en slags tobaks- eller nikotinprodukt (Kilde: "§RØG - En undersøgelse af tobak,
adfærd og regler", Statens Institut for Folkesundhed, 2020). Fire ud af fem rygere begynder at ryge,
inden de fylder 18 år, og de får dermed allerede i en tidlig alder skabt den nikotinafhængighed, som
kan skade dem resten af livet.
Der er således et velbegrundet behov for at indføre yderlige tiltag for at forebygge og stoppe børn og
unges rygning og brug af andre tobaks- og nikotinprodukter. Af hensyn til folkesundheden er der
behov for at reagere på den bekymrende status og udvikling.”
I forhold til kravet om standardiseret emballage (det anfægtede
tiltag 1)
oplyste ministeriet følgende
vedrørende begrundelsen for at indføre kravet (Bilag AF, side 2-3):
Side 38 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0039.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
”Som anført i bemærkningerne til bestemmelserne om standardisering i det notificerede lovforslag, er
tobak omfattet af den fri bevægelighed for varer, som følger af ELIF-traktaten. Medlemsstaterne må
derfor som udgangspunkt ikke opstille krav, der hindrer varernes fri bevægelighed. Det følger imid-
lertid også af ELIF-traktaten, at varernes fri bevægelighed kan indskrænkes af hensyn til bl.a. den
offentlige sundhed, hvilket er det hensyn, der søges varetaget med nærværende lovforslag.
Efter tobaksvaredirektivet (2014/40/EU) kan medlemsstaterne vælge at fastsætte krav om standar-
disering for tobaksvarer og dermed gå videre end direktivet uden at stride mod principperne for va-
rernes frie bevægelighed. Således kan henvises til direktivets præambelbetragtning nr. 53 og 55 samt
direktivets artikel 24, stk. 2, hvoraf fremgår, at direktivet ikke berører en medlemsstats ret til at op-
retholde eller indføre yderligere krav, som finder anvendelse på alle produkter, der markedsføres i
medlemsstaten, i forbindelse med standardiseringen af tobaksvarers emballage, når det er berettiget
af hensyn til folkesundheden, idet der tages hensyn til det høje sundhedsbeskyttelsesniveau, der sikres
med dette direktiv. Sådanne foranstaltninger skal stå i rimeligt forhold til målet og må ikke udgøre
et middel til vilkårlig forskelsbehandling eller en skjult begrænsning af samhandelen mellem med-
lemsstaterne.
Som det fremgår af bemærkningerne til bestemmelserne om standardisering i det notificerede lov-
forslag, er forslaget om standardiseret udformning af tobaksvarer og urtebaserede rygeprodukter et
tiltag i en samlet handleplan mod børn og unges rygning. Børn og unge er særligt sårbare over for
skadevirkningerne af tobak og andre nikotinprodukter, og en væsentlig reduktion i antallet af unge
rygere vil kunne forhindre, at tusindvis af dem, der er unge i dag, vil blive syge eller dø af rygning -
jo større reduktion i rygning, jo større effekt. I Danmark er der sket en stigning i rygning blandt unge,
og der er derfor et behov for yderligere tiltag for at sætte ind over for rygning.
Som anført i forbindelse med notifikationen, tjener standardisering flere formål, herunder at gøre
tobaksprodukter mindre attraktive, mindske pakkernes reklameeffekt, forstærke synligheden og effek-
ten af sundhedsadvarslerne og fjerne de elementer på pakken, der giver indtryk af, at nogle varianter
er mindre skadelige end andre.
Det anbefales i retningslinjerne for implementering af artikel 11 (Pakning og mærkning af tobakspro-
dukter) og artikel 13 (Tobaksreklame, salgsfremme og sponsorering) i WHO's rammekonvention om
tobakskontrol (WHO FCTC), at partslandene overvejer at indføre standardiserede pakker.
Flere europæiske lande, såvel som lande uden for EU, har indført eller er ved at indføre standardise-
rede tobakspakker. Som også anført i bemærkningerne til bestemmelserne om standardisering i det
tidligere notificerede lovforslag, vurderer Sundhedsstyrelsen på grundlag af de foreliggende undersø-
gelser og erfaringer, at det vil have en effekt på især børn og unges rygning.”
Side 39 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0040.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Med hensyn til effekten af kravet om standardiseret emballage (det anfægtede tiltag 1) oplyste ministe-
riet følgende (Bilag AF, side 3):
”Med hensyn til effekten af standardisering kan der, foruden kilderne i det notificerede udkast, hen-
vises til publikationen "Plain packaging of tobacco products: evidence, design and implementation",
som WHO udgav i 2016. I rapporten skriver WHO sammenfattende om effekten: "A large body of
empirical evidence in the form of experimental studies, surveys and focus group studies provides
strong evidence to justify introduction of plain packaging and to support the conclusion that the policy
is apt to achieve the objectives identified. Three recent systematic reviews of the evidence support this
conclusion, as does early evidence from Australia, which is consistent with the conclusion that plain
packaging is an effective public health intervention." Danmark vil i den forbindelse henlede opmærk-
somheden på følgende passager fra publikationen:
- "The rationales for implementing plain packaging, and the objectives described above, are linked to
a growing body of empirical evidence concerning the effects of the measure. In short, a strong evidence
base underlies implementation of plain packaging. A body of peer-reviewed evidence in the form of
experimental studies, focus groups and surveys has tested different forms of plain packaging in dif-
ferent places. Although individual studies each have their limitations, when viewed together the body
of evidence permits generally applicable conclusions to be drawn regarding plain packaging. These
conclusions include that plain packaging reduces the attractiveness of tobacco products, restricts use
of the pack as a form of advertising and promotion, limits misleading packaging and increases the
effectiveness of health warnings.
Although it is too early to measure the full impact of plain packaging as implemented in Australia,
the evidence to date is consistent with this broader body of evidence (discussed below) and with the
conclusion that plain packaging has contributed to reduction of the prevalence of tobacco use in Aus-
tralia."
- "A substantial number of peer-reviewed studies that examine plain packaging support the conclusion
that the measure reduces the attractiveness and appeal of tobacco products. This body of evidence
includes results from recent experimental studies from Australia, Brazil, Canada, New Zealand and
the United States of America (USA), survey evidence from Australia, France, the UK, the USA, and
focus group studies from New Zealand and the United Kingdom."
Kilde: Plain packaging of tobacco products: evidence, design and implementation, WHO, 2016.
Med henvisning til notifikationen og ovenstående vurderer Danmark, at forslaget om standardiseret
udformning står i rimeligt forhold til at opnå det ønskede formål om at styrke folkesundheden og
særligt sætte en stopper for og forebygge børn og unges rygning og nikotinafhængighed, som ikke kan
Side 40 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0041.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
opnås via andre alternative og mindre indgribende tiltag, som kan give et tilsvarende resultat. Dan-
mark finder således, at forslaget er i overensstemmelse med tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2.
Tiltaget er begrundet i hensyn, der er omhandlet i artikel 36 i TEUF, det står i et rimeligt forhold til
det tilstræbte mål, og det udgør ikke et middel til vilkårlig forskelsbehandling eller en skjult begræns-
ning af samhandelen mellem medlemsstaterne.
Korrespondancen med de nævnte medlemsstater viser således, at proportionaliteten og effekten af de
anfægtede tiltag i den foreliggende retssag har været indgående behandlet af ministeriet.
Også forholdet til varemærker er omtalt i relation til kravet om standardiseret emballage. Herom fremgår
(Bilag AF, s. 4-5):
”Vedr. krænkelse af varemærkerettigheder
For så vidt angår indvendinger om krænkelse af varemærkerettigheder kan der henvises til Sund-
hedsstyrelsens udtalelse gengivet i svar på folketingsspørgsmålet suu alm. del spm. 145 (2018-19, 1.
samling), hvoraf det fremgår, at "På baggrund af udtalelser fra panelet nedsat af World Trade Orga-
nization (WTO), er det Sundhedsstyrelsens vurdering, at der kan skelnes mellem producenternes ret
til at have "egendesignede" logoer, varemærker m.v. på tobakspakkerne, der er forbudt ved standardi-
serede tobakspakker, og deres ret til at have deres navn på tobakspakkerne, der er tilladt ved standar-
diserede tobakspakker. På baggrund af udtalelserne fra WTO-panelet er det Sundhedsstyrelsens vur-
dering, at sidstnævnte ikke kan karakteriseres som et varemærkeforbud. Sundhedsstyrelsen er ude-
lukkende bekendt med sager, hvor det er afgjort, at implementeringen af lovgivningen om standardi-
serede tobakspakker ikke er i strid med producenternes rettigheder".
Sundhedsstyrelsen har som opfølgning på dette svar oplyst følgende i efteråret 2020:
"I en række lande, som har lovgivet om standardiserede tobakspakker, har der været juridiske indsi-
gelser fra tobaksindustrien, som har ført til retssager. I alle retssager, som Sundhedsstyrelsen har
kendskab til, er de juridiske indsigelser blevet afvist i retten, og er således faldet ud til statens side.
Det drejer sig bl.a. om Australien, hvor sagen blev behandlet i WTO. I juni 2018 færdiggjorde panelet,
nedsat af WTO, deres rapport. Panelet afviste alle indsigelser. I den forbindelse ankede industrien
sagen, hvorfor sagen blev behandlet af appelinstansen i WTO. I juni 2020 færdiggjorde appelinstansen
deres rapport, og de fandt, at panelet ikke havde lavet nogle fejl og opretholdt derved panelets afgø-
relse. Panelets fund er bl.a., at lovgivningen vedrørende standardiserede pakker:
• Ikke udgør en hindring for registreringen af varemærker,
• ikke forhindrer ejeren af registrerede tobaksvaremærker
i at hindre uautoriseret brug af identiske
eller lignende tobaksvaremærker,
Side 41 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0042.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
• ikke forhindrer tobaksvaremærker i at opnå "velkendt" status og forhindrer allerede "velkendte"
varemærker i at opretholde denne status,
• ikke uberettiget begrænser
brugen af tobaksvaremærker i løbet af samhandelen".
Det følger af lovforslaget og udkast til bekendtgørelser vedr. standardisering, at tobakspakkerne må
være påført bl.a. virksomhedsnavn, mærkenavn og variantnavn. I den forbindelse finder Sundheds- og
Ældreministeriet det også relevant at fremhæve, at visningsforbuddet muliggør fremvisning af orientere
sig i en neutral prisliste, hvoraf blandt andet mærkenavn og variantnavn må fremgå. Det vil med for-
slaget således fortsat være mulig at differentiere produkterne fra hinanden. Danmark finder samtidig
anledning til at henvise til, at flere andre EU-medlemsstater har indført krav om standardiseret em-
ballage.”
Vedrørende forbuddet mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter andet end tobak og mentol (det anfæg-
tede
tiltag 2)
fremgår følgende, jf. Bilag AF, side 5:
”Danmark har efterkommet den udførlige udtalelse fra Kommissionen og Grækenland fsva. det fore-
slåede forbud mod andre tobaksvarer end cigaretter og rulletobak med en kendetegnende aroma. Dan-
mark har på baggrund af modtagelse af udførlige udtalelser fra Kommissionen og Grækenland fore-
taget ændringer i lovforslaget, således at et eventuelt forbud mod kendetegnede aromaer i andreto-
baksvarer end cigaretter og rulletobak først vil kunne træde i kraft, når og såfremt det EU-retlige
grundlag er på plads. Denne situation kan opnås ved, at Kommissionen trækker undtagelsen for en
bestemt produktkategori tilbage via en delegeret retsakt, jf. tobaksvaredirektivets artikel 7, stk. 12,
eller evt. som følge af en fremtidig revision af tobaksvaredirektivet.
Vedr. forbud mod kendetegnende aromaer i elektroniske cigaretter
For så vidt angår elektroniske cigaretter skal Danmark bemærke, at det af præambelbetragtning 47 i
tobaksvaredirektivet fremgår, at medlemsstaterne har ansvaret for vedtagelsen af regler om aroma-
stoffer i forhold til e-cigaretprodukter. Forbuddet vil skulle begrundes og notificeres, jf. Danmarks
notifikation af forslaget.
Danmark finder forbuddet mod kendetegnede aromaer, med undtagelse af mentol og tobak, begrundet
af hensyn til folkesundheden og opnåelse af det ønskede formål om effektivt at sætte en stopper for og
forebygge børn og unges rygning og brug af elektroniske cigaretter samt andre nikotinprodukter. Der
er ingen mindre indgribende regulering, der kan opfylde de samme mål. Med den foreslåede undta-
gelse for kendetegnende aroma af mentol og tobak er Danmark af den overbevisning, at der er den
rette EU-retlige balance mellem på den ene side at sikre sundheden og på den anden ikke hindre
varernes frie bevægelighed.
Side 42 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0043.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Smagsstoffer er ifølge Sundhedsstyrelsen en ledende årsag til, at unge prøver tobaksprodukter eller
elektroniske cigaretter, og samtidig viser undersøgelser, at de unge har en opfattelse af, at elektroniske
cigaretter med eksempelvis smag af frugt er mindre sundhedsskadelige end elektroniske cigaretter
med smag af tobak. Tobaksvarer, urtebaserede rygeprodukter og elektroniske cigaretter med en ken-
detegnende aroma kan således påvirke forbrugsmønstrene samt antallet af personer, der indleder et
forbrug. Kendetegnende aromaer kan medvirke til at gøre rygning og anvendelse af elektroniske ciga-
retter mere tiltrækkende, da de mindsker smagen af tobak og kan gøre smagen mindre skrap. Den
sundhedsfaglige bekymring er særligt, at en mildere eller blødere smag kan være særligt tiltrækkende
for unge mennesker, og at kendetegnende aromaer kan medføre, at flere unge begynder at ryge eller
fastholdes i deres afhængighed. Hjernen er først færdigudviklet omkring 25-årsalderen, og børn og
unges umodne hjerner er derfor særligt følsomme for nikotin, og de bliver hurtigere nikotinafhængige
end voksne. Jo tidligere unge begynder at bruge nikotinprodukter, jo større afhængighed udvikles der,
og jo sværere er det at stoppe senere i livet. Cirka 25 % af de 15-årige danske unge har prøvet e-
cigaretter. Halvdelen af de 16-19-årige drenge har prøvet e-cigaretter.
Som det fremgår af præambelbetragtning 43 i tobaksvaredirektivet, kan elektroniske cigaretter bane
vejen for nikotinafhængighed og i sidste ende et traditionelt tobaksforbrug, da de imiterer og norma-
liserer rygning.
Sundheds- og Ældreministeriet er bekendt med, at Finland, Estland og Ungarn (delvist) har forbud
mod salg af elektroniske cigaretter og e-væsker (både med og uden nikotin) med smagstilsætninger ud
over tobakssmag.”
Endelig er der anført følgende vedrørende udstillingsforbuddet (det anfægtede
tiltag 3),
jf. Bilag AF, side
6:
”Som også anført i bemærkningerne til bestemmelserne om udstillingsforbuddet i det notificerede lov-
forslag, ser skjulte tobaksvarer ud til at kunne bidrage til at hindre, at børn og unge fristes til at
begynde at ryge eller får tilbagefald efter rygestop. Der henvises i den forbindelse til "Forebyggelse af
rygning blandt børn unge - hvad virker?" fra Vidensråd for Forebyggelse (2018). Det samme er
konklusionen i "WHD Evidence Brief – Tobacco point-of-sale display bans" (2017) og i WHO Frame-
work Convention on Tobacco Control (WHO FCTC, Best practices on implementation of the tobacco
advertising and display ban at point of sale (Article 13 of the WHO FCTC) - A four-country study:
Ireland, Norway, Finland and the United Kingdom).
Sundheds- og Ældreministeriet finder anledning til at henvise til, at indførelsen af visningsfor-
bud/display ban er en del af anbefalingerne til implementering af artikel 13 i WHO's rammekonven-
tion om tobakskontrol (FCTC):
Side 43 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0044.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
12. Display of tobacco products at points of sale in itself constitutes advertising and promotion. Dis-
play of products is a key means of promoting tobacco products and tobacco use, including by stimu-
lating impulse purchases of tobacco products, giving the impression that tobacco use is socially ac-
ceptable and making it harder for tobacco users to quit. Young people are particularly vulnerable to
the promotional effects of product display.
13. To ensure that points of sale of tobacco products do not have any promotional elements, Parties
should introduce a total ban on any display and on the visibility of tobacco products at points of sale,
including fixed retail outlets and street venders. Only the textual listing of products and their prices,
without any promotional elements, would be allowed. As for all aspects of Article 13 of the Convention,
the ban should also apply in ferries, airplanes, ports and airports.
Sundheds- og Ældreministeriet vurderer derfor i overensstemmelse med lovforslagets bemærkninger,
at et forslag om et forbud mod synlig fremvisning og anbringelse på salgssteder for tobaksvarer, to-
bakssurrogater og urtebaserede rygeprodukter vil være et relevant og effektivt værktøj til at sikre, at
færre børn og unge fremadrettet ryger eller begynder at anvende andre produkter med nikotin samt
udsættes for tobaksudstillinger (reklame). Danmark vurderer, at tiltaget er proportionalt i forhold til
opnåelsen af formålet med foranstaltningen. Børn og unge er særligt sårbare over for skadevirknin-
gerne af tobak og andre nikotinprodukter.”
I relation til de notificerede bekendtgørelser modtog Sundhedsministeriet alene en reaktion fra Portugal,
der fremsatte en udførlig udtalelse i den forbindelse (Bilag
AH).
Som det fremgår, er Portugals observa-
tioner overvejende sammenfaldende med dem, der blev fremsat i den udførlige udtalelse vedrørende lov-
udkastet (bilag 029). Portugal modtog Sundhedsministeriets svar på udtalelsen ved brev d. 23. februar
2021 (Bilag
AI).
Hvad angår sagsøgernes opfordring 2 er baggrunden for, at Sundhedsministeriets besvarelse af spørgs-
målet fra Sundheds- og Ældreudvalget er angivet som ”fortroligt”, at Bulgarien – da besvarelsen blev
afgivet den 14. december 2020 – havde anmodet om, at deres udførlige udtalelse blev holdt fortrolig, jf.
herved mail af 20. august 2020 (Bilag
AJ).
Da spørgsmål nr. 87 (L 61) blev stillet til ministeren, kunne
den udførlige udtalelse derfor ikke udleveres. Bulgarien har dog senere trukket anmodningen om fortro-
lighed tilbage og accepteret, at deres udtalelse blev offentliggjort, jf. mail af 19. april 2021 (Bilag
AK),
hvilket er baggrunden for, at udtalelsen er fremlagt som bilag til nærværende svarskrift.
Side 44 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0045.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
3.7.5
Lovforslagets behandling i Folketinget
Lovforslagets behandling i Folketinget gav anledning til 88 spørgsmål til daværende sundheds- og ældre-
minister. Et stort antal af disse spørgsmål er identiske med de temaer, som sagsøgerne problematiserer
i den foreliggende retssag.
I forhold til kravet om standardiseret emballage (det anfægtede tiltag 1) har ministeren således i forbin-
delse med lovforslagets behandling svaret udførligt på spørgsmål vedrørende bl.a. den faglige dokumen-
tation for effekten af standardiserede cigaretpakker på rygeprævalensen (spørgsmål 12, 15 og 71), den
EU-retlige hjemmel til at indføre kravet om standardiseret emballage (spørgsmål 14, 15 og 36) samt kra-
vets betydning for producenters varemærker (spørgsmål 34).
I relation til forbuddet mod kendetegnede aromaer i e-cigaretter (det anfægtede tiltag 2) har sundheds-
og ældreministeren besvaret spørgsmål vedrørende effekten af forbuddet på antallet af brugere (spørgs-
mål 13 og 68) samt undtagelsen af mentol og tobak fra forbuddet (spørgsmål 47).
For så vidt angår sammenhængen mellem anvendelse af smagsstoffer i e-cigaretter og børn og unges
forbrug heraf, har ministeren henvist til den videnskabelige dokumentation, der er omtalt i Sundheds-
ministeriets Impact Assessment i forbindelse med notifikationen af lovudkastet til Kommissionen og de
øvrige medlemsstater (bilag 028). Derudover har ministeren henvist til yderligere undersøgelser i sin
besvarelse af spørgsmål nr. 13 (L 61) fra Folketingets Sundheds- og Ældreudvalg af 13. november 2020
(Bilag
AL,
side 3):
”Et studie fra 2017 blandt unge og unge voksne viser, at tre ud af fire angiver, at de ville stoppe med
produktet, hvis der ikke længere var smag i. Studiet omhandler både e-cigaretter og tobak12, og kon-
kluderer, at smagsrestriktioner ikke ville fjerne forbruget helt, men nedsætte det betragteligt.13”
I sin besvarelse af spørgsmål nr. 68 (L 61) fra Folketingets Sundheds- og Ældreudvalg af 16. november
2020 henviste ministeren desuden til følgende yderligere undersøgelser (Bilag
AM,
side 1-2):
”E-cigaretter
Tal fra ESPAD-undersøgelsen i 2019 viser, at 14 % af de 15-16-årige, der går i 9. klasse, har brugt e-
cigaretter i løbet af de sidste 30 dage.
Resultater fra Danskernes Rygevaner 2019 viser, at der for den samlede gruppe af 15- 29-årige er 4
%, der bruger e-cigaretter dagligt eller lejlighedsvist, og at det særligt er de 15-29-årige, der bruger e-
cigaretter med smag af frugt (77 %), slik/sodavand (41 %), mens brugen af disse smagsstoffer ser ud
til at blive mindre jo ældre, man bliver.
Side 45 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0046.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Disse resultater understøttes af undersøgelsen § RØG fra 2020 foretaget af Statens Institut for Folke-
sundhed, der viser, at 65 % af de 15-17-årige og 59 % af de 18-29-årige foretrækker frugt- og sliksmag
i deres e-cigaretter. Der ses ingen forskel mellem aldersgrupperne i forhold til mentol og spearmint
eller anden mintsmag.”
For så vidt angår udstillingsforbuddet (det anfægtede tiltag 3) har ministeren besvaret spørgsmål vedrø-
rende proportionaliteten af dette tiltag (spørgsmål 38), og endelig har ministeren besvaret spørgsmål
vedrørende lovforslagets generelle overensstemmelse med proportionalitetsprincippet (spørgsmål 55).
Sagsøgerne har med deres opfordring 1 anmodet Sundhedsministeriet om at fremlægge al korrespon-
dance med Justitsministeriet i forbindelse med den lovtekniske gennemgang af lovforslaget. Sundheds-
ministeriet har gennemgået korrespondancen med Justitsministeriet. Korrespondancen angår ikke lov-
ligheden af de anfægtede tiltag og har ikke relevans for sagen. Korrespondancen fremlægges derfor ikke.
4.
4.1
ANBRINGENDER
Sammenfatning af Sundhedsministeriets anbringender
Sundhedsministeriets anbringender, der gennemgås nedenfor, kan kort opsummeres som følger:
Vedrørende det anfægtede tiltag 1 (krav om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede to-
baksprodukter) (afsnit 4.2) gør Sundhedsministeriet gældende, at tiltaget er i overensstemmelse med EU-
reglerne om fri bevægelighed for varer. Det bestrides ikke, at kravene udgør en restriktion, men kravene
er retfærdiggjort af hensyn til folkesundheden, jf. tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, (for så vidt
angår opvarmede tobaksprodukter) samt artikel 36 TEUF (for så vidt angår e-cigaretter).
Det anfægtede tiltag 1 er heller ikke et ekspropriativt indgreb i sagsøgernes rettigheder i strid med
grundlovens § 73, artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og Chartrets artikel 17. Kravene om standardi-
seret emballage for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter regulerer alene
anvendelsen
af sagsøger-
nes varemærkerettigheder, og kravene er retfærdiggjort af hensyn til folkesundheden, jf. artikel 1, stk.
2, i 1. tillægsprotokol til EMRK og Chartrets artikel 52, stk. 1.
Endelig udgør det anfægtede tiltag 1 ikke noget indgreb i sagsøgernes ytringsfrihed i medfør af grundlo-
vens § 77. Kravene udgør et indgreb i sagsøgernes kommercielle ytringsfrihed, jf. EMRK’s artikel 10 og
Chartrets artikel 11, men dette indgreb er lovligt og retfærdiggjort, jf. EMRK’s artikel 10, stk. 2, og Chart-
rets artikel 52, stk. 1.
Side 46 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0047.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
For så vidt angår det anfægtede tiltag 2 (forbud mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter andre end
tobakssmag og mentolsmag) (afsnit 4.3) gør Sundhedsministeriet gældende, at kravet udgør en restrik-
tion i henhold til artikel 34 TEUF, som er retfærdiggjort af hensyn til folkesundheden, jf. artikel 36 TEUF.
Hvad angår det anfægtede tiltag 3 (forbud mod synlig anbringelse og fremvisning af e-cigaretter, opvar-
mede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer), det anfægtede tiltag 4 (reklameforbud for e-cigaretter
i specialforretninger) samt det anfægtede tiltag 5 (reklameforbud for tobaksfri nikotinposer) (afsnit 4.4)
gør Sundhedsministeriet gældende, at disse tiltag ikke udgør restriktioner af varernes fri bevægelighed
i henhold til artikel 34 TEUF. Under alle omstændigheder kan de, selvom såfremt de udgjorde sådanne
restriktioner, retfærdiggøres af hensyn til folkesundheden, jf. artikel 36 TEUF. Sundhedsministeriet gør
videre gældende, at tiltagene ikke er i strid med sagsøgernes kommercielle ytringsfrihed som beskyttet i
EMRK’s artikel 10 samt Chartrets artikel 11. Tiltagene udgør et indgreb i disse rettigheder, som er ret-
færdiggjort og dermed lovlige, jf. EMRK’s artikel 10, stk. 2, og Chartrets artikel 52, stk. 1. Endelig bestri-
des det, at tiltagene udgør et indgreb i grundlovens § 77.
En række af sagsøgernes påstande er ikke underbyggede med anbringender. Over for disse påstande gør
Sundhedsministeriet gældende, at der skal ske frifindelse, allerede fordi sagsøgerne ikke har fremsat
nogen anbringender til støtte for disse påstande (afsnit 4.5).
4.2
Vedrørende kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede to-
baksprodukter (det anfægtede tiltag 1)
Kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter medfører navnlig, at
emballagen for disse produkter ikke har logoer eller andre former for brandingelementer og har samme
farve og samme standardskrifttype, jf. Folketingstidende, 2020-21, A, L 61, som fremsat, pkt. 2.4.2., side
15.
Sagsøgerne gør gældende, at kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede tobaks-
produkter er i strid med i) den fri bevægelighed for varer som beskyttet i tobaksvaredirektivets artikel
24, stk. 2, samt artikel 34 og 36 TEUF, ii) ejendomsretten som beskyttet i grundlovens § 73, EMRK TP1,
artikel 1 og Chartrets artikel 17 og 52 samt iii) den kommercielle ytringsfrihed som beskyttet i grundlo-
vens § 77, EMRK’s artikel 10 samt Chartrets artikel 11.
Side 47 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0048.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
4.2.1
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med reglerne om den fri
bevægelighed for varer i tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, samt artikel 34 og 36
TEUF
4.2.1.1
Tobaksvaredirektivet er ikke til hinder for de indførte krav
Sagsøgernes argument om, at kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede tobaks-
produkter er i strid med tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, bygger på en forkert fortolkning af to-
baksvaredirektivet.
Tobaksvaredirektivet indeholder bestemmelser om fremstilling, præsentation og salg af ”tobak og relate-
rede produkter”, herunder e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter. Efter tobaksvaredirektivets arti-
kel 24, stk. 1, må medlemsstaterne ikke med henvisning til hensyn, der er omfattet af dette direktiv, jf.
dog bl.a. denne artikels stk. 2, forbyde eller begrænse markedsføringen af tobak eller relaterede produk-
ter, der er i overensstemmelse med dette direktiv.
Af artikel 24, stk. 2, følger, at direktivet ikke begrænser en medlemsstats ret til at opretholde eller indføre
yderligere krav, som finder anvendelse på alle produkter, der markedsføres i medlemsstaten, i forbindelse
med standardiseringen af
tobaksvarers
emballage, når det er berettiget af hensyn til folkesundheden, idet
der tages hensyn til det høje sundhedsbeskyttelsesniveau, der sikres med dette direktiv. Sådanne foran-
staltninger skal stå i rimeligt forhold til målet og må ikke udgøre et middel til vilkårlig forskelsbehand-
ling eller en skjult begrænsning af samhandelen mellem medlemsstaterne.
Sagsøgernes synspunkt i forhold til opvarmede tobaksprodukter er, at sådanne produkter er en røgfri
tobaksvare, der ikke er omfattet af tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, selvom disse udgør tobaksva-
rer i direktivets forstand og som sådan er omfattet af bestemmelsens ordlyd. Sagsøgerne henviser til, at
tobaksvaredirektivet indeholder en regulering af røgfri tobaksvarer, der er mere lempelig end den, der
gælder for røgtobak, og efter sagsøgernes opfattelse vil det derfor være i strid med tobaksvaredirektivets
opbygning og logik, såfremt medlemsstaterne alligevel var berettiget til at indføre krav om standardiseret
emballage for sådanne produkter.
Det fremgår direkte af ordlyden af artikel 24, stk. 2, i tobaksvaredirektivet, der er klar, at direktivet ikke
er til hinder for indførelse af sådanne krav for tobaksvarer. Tobaksvarer er en samlebetegnelse, der om-
fatter alle produkter, som helt eller delvis består af tobak, jf. tobaksvaredirektivets artikel 2, nr. 4. Det
har med andre ord ingen betydning, hvordan produktet forbruges, og allerede derfor må sagsøgernes
fortolkning afvises. Den fortolkning, sagsøgerne foreslår, er contra legem.
Side 48 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0049.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
For så vidt angår e-cigaretter gør sagsøgerne gældende, at fordi tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2,
efter sin ordlyd alene bemyndiger medlemsstaterne til at fastsætte yderligere krav om emballage for
tobaksvarer,
er denne bestemmelse til hinder for at indføre krav om standardiseret emballage for e-ciga-
retter, idet sidstnævnte ikke indeholder tobak og dermed ikke er en tobaksvare i tobaksvaredirektivets
forstand.
Det er korrekt, at muligheden for at fastsætte yderligere krav i tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2,
alene angår tobaksvarer og dermed ikke e-cigaretter, der ikke anses for tobaksvarer, jf. direktivets artikel
2, nr. 4. Artikel 24, stk. 2, i direktivet regulerer imidlertid slet ikke mærkning af e-cigaretter, og bestem-
melsen er derfor ikke til hinder for, at medlemsstaterne indfører krav om standardiseret emballage for
bl.a. e-cigaretter.
Som EU-Domstolen har fastslået, følger det bl.a. af den generelle opbygning af tobaksvaredirektivet samt
direktivets præambelbetragtning nr. 47, 48 og 55, at tobaksvaredirektivet ikke udgør en udtømmende
harmonisering af reglerne om fremstilling, præsentation og salg af tobak og ”relaterede produkter”, her-
under e-cigaretter, jf. sag C-547/14,
Phillip Morris,
pr. 77. Tobaksvaredirektivet harmoniserer med andre
ord ikke alle aspekter af præsentationen af bl.a. e-cigaretter.
Dette underbygges også af direktivets anvendelsesområde. For så vidt angår
tobaksvarer
fremgår det af
direktivets artikel 1, stk. 1, litra b), at direktivet bl.a. indeholder regler om ”mærkning og emballagen”
(understreget her) for disse produkter. For så vidt angår
e-cigaretter
fremgår det derimod af direktivets
artikel 1, stk. 1, litra f, at direktivet alene fastsætter regler om ”mærkning” (og altså ikke om emballagen).
Ministeriet gør på den baggrund gældende, at standardisering af emballage for e-cigaretter er et aspekt,
der ikke er harmoniseret ved direktivet, og som derfor ikke er omfattet af tobaksvaredirektivets artikel
24, stk. 1.
Som det også følger af præambelbetragtning nr. 55 til tobaksvaredirektivet, er medlemsstaterne derfor
berettigede til at vedtage bestemmelser om standardisering af emballagen for e-cigaretter, forudsat at
disse er forenelige med TEUF, og at de i øvrigt respekterer reglerne i tobaksvaredirektivet om mærkning
af e-cigaretter. I henhold til præambelbetragtningen bør en medlemsstat således kunne opretholde eller
indføre national lovgivning, som finder anvendelse på alle produkter, der markedsføres i denne stat, ved-
rørende aspekter, der ikke er omfattet af tobaksvaredirektivets anvendelsesområde, forudsat at bestem-
melserne er forenelige med TEUF og ikke bringer den fulde anvendelse af direktivet i fare.
I anden række gør Sundhedsministeriet gældende, at såfremt standardisering af emballage er et aspekt,
der er omfattet af tobaksvaredirektivets anvendelsesområde, må det ud fra en formålsfortolkning anses
Side 49 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0050.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
for omfattet af tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, uanset at e-cigaretter ikke er omfattet af ordlyden
af bestemmelsen.
Sammenfattende gør ministeriet gældende, at tobaksvaredirektivet, herunder dets artikel 24, stk. 2, ikke
er til hinder for de indførte krav.
4.2.1.2
De indførte krav opfylder betingelserne i tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, samt i artikel
34 og 36 TEUF
Ministeriet gør videre overordnet gældende, at kravet om standardiseret emballage for opvarmede to-
baksprodukter er i overensstemmelse med tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, idet kravet dels for-
følger et lovligt formål, dels er proportionalt. Kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter er af
samme årsag i overensstemmelse med artikel 36 TEUF, der grundlæggende indeholder samme betingel-
ser. De to krav behandles derfor samlet i det følgende.
For det første er det ubestridt, at kravene om standardiseret emballage er begrundet i et lovligt formål.
Tiltaget har navnlig til formål at reducere antallet af børn og unge, der anvender e-cigaretter og opvar-
mede tobaksprodukter, og tiltaget er dermed begrundet i beskyttelsen af den offentlige sundhed, der er
et anerkendt formål i henhold til både tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, og artikel 36 TEUF.
For det andet gøres det gældende, at Sundhedsministeriet har godtgjort, at tiltaget er proportionalt, dvs.
egnet
til at varetage det omhandlede formål og ikke går videre end
nødvendigt.
I den forbindelse bemærkes, at det er korrekt, som sagsøgerne anfører i stævningens side 53, at det på-
hviler Sundhedsministeriet at godtgøre, at tiltaget er proportionalt.
Sagsøgerne lægger imidlertid i stævningens side 53 en anden og strengere standard til grund for Sunds-
ministeriets bevisbyrde, end hvad der følger af EU-Domstolens praksis på området. I det følgende redegør
Sundhedsministeriet for denne praksis.
4.2.1.2.1
Sundhedsministeriet har en særlig bred skønsmargin i forhold til at vedtage restriktioner be-
grundet i den offentlige sundhed i medfør af artikel 36 TUEF og kan basere sig på et forsigtig-
hedsprincip
Proportionalitetsprincippet i artikel 36 TEUF indebærer grundlæggende et krav om, at restriktive foran-
staltninger for den fri bevægelighed for varer for det første skal være
egnede
til at nå de legitime mål, der
forfølges, og at foranstaltningen forfølger formålet på
en sammenhængende og systematisk måde.
For det
Side 50 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0051.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
andet må foranstaltningen ikke gå ud over, hvad der er
nødvendigt
for at nå disse mål, jf. f.eks. C-663/18,
Kanavape,
pr. 89 og 94.
EU-Domstolen har i sin praksis anerkendt, at medlemsstaterne har en særlig vid skønsmargin med hen-
blik på at fastsætte nationale regler til beskyttelse af den offentlige sundhed i medfør af artikel 36 TEUF,
jf. navnlig sag C-663/18,
Kanavape,
sag C-333/08,
Kommissionen mod Frankrig,
sag C-192/01,
Kommis-
sionen mod Danmark
samt sag C-24/00,
Kommissionen mod Frankrig.
Efter EU-Domstolens faste praksis står menneskers liv og sundhed således øverst blandt de goder og
interesser, som er anerkendt af EU, og det tilkommer derfor medlemsstaterne at fastsætte det
niveau
for
beskyttelsen af den offentlige sundhed, som de ønsker at sikre, og
hvorledes
dette niveau skal nås. Da
niveauet kan veksle fra den ene medlemsstat til den anden, må der anerkendes en skønsbeføjelse for
medlemsstaterne, jf. bl.a. C-663/18,
Kanavape,
pr. 85 med henvisninger.
EU-Domstolen har videre fastslået, at en sådan skønsbeføjelse vedrørende beskyttelsen af den offentlige
sundhed i særdeleshed er vigtig, når det påvises, at der på den videnskabelige forsknings nuværende
udviklingstrin består en vis usikkerhed med hensyn til visse produkter og stoffer, som anvendes af for-
brugerne, jf. C-663/18, pr. 86 med henvisninger. Selvom det påhviler de nationale myndigheder under
hensyntagen til internationale forskningsresultater at godtgøre, at deres lovgivning er nødvendig for ef-
fektivt at beskytte den offentlige sundhed, og navnlig, at de pågældende produkter frembyder en reel
risiko for den offentlige sundhed, har EU-Domstolen derfor anerkendt, at myndighederne kan basere sig
på et
forsigtighedsprincip.
Forsigtighedsprincippet indebærer, at medlemsstaterne kan træffe beskyttelsesforanstaltninger
uden
at
afvente, at det fuldt ud påvises, at der er en risiko ved de omhandlede produkter eller stoffer, og hvilket
omfang denne har. Risikoen kan dog ikke støttes på rent hypotetiske overvejelser, jf. C-663/18,
Kanavape,
pr. 90.
Anvendelsen af forsigtighedsprincippet forudsætter nærmere, at medlemsstaterne for det første fastlæg-
ger de potentielt negative konsekvenser for sundheden af den foreslåede anvendelse af det omhandlede
produkt, og for det andet en fuldstændig vurdering af risikoen for sundheden på grundlag af de mest
pålidelige videnskabelige data, der er til rådighed, og de seneste internationale forskningsresultater. Hvis
det viser sig ikke at være muligt med sikkerhed at fastslå, om og i givet fald i hvilket omfang den påståede
risiko foreligger, som følge af, at resultaterne af de foretagne undersøgelser er utilstrækkelige, ikke er
overbevisende eller er upræcise, men at sandsynligheden for en
reel skade
for den offentlige sundhed
varer ved, dersom risikoen indtræder, begrunder forsigtighedsprincippet således, at medlemsstaterne
kan indføre restriktive foranstaltninger, jf. C-663/18,
Kanavape,
pr. 91-92.
Side 51 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0052.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Som det fremgår af den refererede praksis ovenfor, er medlemsstaternes skønsbeføjelse således to-leddet,
idet det dels tilkommer medlemsstaterne at fastsætte det niveau for beskyttelsen af den offentlige sund-
hed, som de ønsker at sikre, samt hvorledes dette niveau skal nås, dels under iagttagelse af forsigtigheds-
princippet kan træffe beskyttelsesforanstaltninger uden at afvente, at det fuldt ud påvises, at der er en
risiko, og hvilket omfang denne har, når der på den videnskabelige forsknings nuværende udviklingstrin
består en vis usikkerhed med hensyn til risikoen ved visse produkter og stoffer, som anvendes af forbru-
gerne.
Sundhedsministeriet gør på den baggrund gældende, at der ved vurderingen af, om det anfægtede tiltag
er proportionalt, skal indgå, dels at Sundhedsministeriet har en bred skønsmargin til at fastsætte det
niveau for beskyttelsen af den offentlige sundhed, som ønskes sikret, samt hvorledes dette niveau skal
nås, dels at Sundhedsministeriet kan basere sig på forsigtighedsprincippet.
4.2.1.2.2
Kravet om standardiseret emballage er proportionalt i henhold til EU-Domstolens praksis
Som anført i forbindelse med notifikationen af lovudkastet (Bilag AF, side 2), tjener kravene til standar-
disering af emballagen flere formål, herunder at gøre tobaksprodukter og lignende mindre attraktive,
mindske pakkernes reklameeffekt, forstærke synligheden og effekten af sundhedsadvarslerne og fjerne
de elementer på pakken, der giver indtryk af, at nogle varianter er mindre skadelige end andre.
Sundhedsministeriet gør i den forbindelse først og fremmest gældende, at det med henvisning til forsig-
tighedsprincippet i tilstrækkelig grad er godtgjort, at e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter frem-
byder en
reel risiko
for den offentlige sundhed, og at foranstaltninger, der skal reducere deres anvendelse,
dermed er sundhedsfremmende.
Som det fremgår af afsnit 3.1 ovenfor, er e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter nye produkter på
markedet, og der foreligger endnu ikke studier af de langsigtede helbredsmæssige konsekvenser ved brug
af produkterne.
Omfanget
af den risiko, som anvendelse af produkterne indebærer, er derfor endnu ikke
fastlagt. Der er imidlertid international konsensus om – hvilket som nævnt i afsnit 3.1 heller ikke ses at
være bestridt af sagsøgerne – at produkterne i sig selv indebærer sundhedsmæssige risici.
Udover Sundhedsministeriet vurderer WHO således, som det fremgår ovenfor af afsnit 3.1, at e-cigaretter
og opvarmede tobaksprodukter er sundhedsskadelige. Også EU anser produkterne for sundhedsskade-
lige. Dette kommer bl.a. til udtryk ved, at e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter er omfattet af an-
vendelsesområdet for tobaksvaredirektivet, jf. ovenfor. Tobaksvaredirektivet fastsætter netop restriktio-
ner for anvendelse af tobaksprodukter m.v. med henblik på at sikre et højt sundhedsbeskyttelsesniveau
for forbrugerne, jf. tobaksvaredirektivets præambelbetragtning nr. 8. Om e-cigaretter fremgår det endvi-
dere af præambelbetragtning nr. 43 til tobaksvaredirektivet, at ”[e]lektroniske cigaretter kan bane vejen
Side 52 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0053.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
for nikotinafhængighed og i sidste ende et traditionelt tobaksforbrug, da de imiterer og normaliserer ryg-
ning.”
Sundhedsministeriet gør videre gældende, at kravet om standardiseret emballage utvivlsomt er egnet til
at nedbringe antallet af børn og unge, der anvender – eller påtænker at anvende – e-cigaretter og opvar-
mede tobaksprodukter.
For det første foreligger der international konsensus om, at krav om standardiseret emballage er et egnet
middel. Der henvises til dels tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, der som nævnt ovenfor eksplicit
forudsætter, at en sådan type restriktion kan indføres i relation til tobaksvarer. EU-lovgiver har med
andre ord vurderet, at en sådant tiltag er egnet til at opnå en reduktion i anvendelsen af et produkt.
Dels fremgår det af artikel 11 i WHO’s rammekonvention om tobakskontrol, at der skal fastsættes særlige
krav til udformning og mærkning af tobaksvarer. Som det fremgår ovenfor i afsnit 3.2.1, anbefaler WHO
i den forbindelse i retningslinjerne fra 2011 for implementering af artikel 11 (Pakning og mærkning af
tobaksprodukter) og artikel 13 (Tobaksreklame, salgsfremme og sponsorering) i WHO’s rammekonven-
tion om tobakskontrol (WHO FCTC), at der indføres regler om standardiserede pakker, idet det vil gøre
tobaksprodukter mindre attraktive for børn og unge og mindske pakkernes reklameeffekt. I henhold til
WHO forstærker standardiserede pakker effekten af sundhedsadvarslerne og fjerner de elementer på
pakken, der giver indtryk af, at nogle varianter er mindre skadelige end andre, og WHO vurderer, at “[a]
large body of empirical evidence in the form of experimental studies, surveys and focus group studies
provides strong evidence to justify introduction of plain packaging and to support the conclusion that the
policy is apt to achieve the objectives identified”, jf. ovenfor i afsnit 3.2.1.
For det andet har Sundhedsstyrelsen på baggrund af de foreliggende internationale undersøgelser og
erfaringer også vurderet, at kravet vil have en effekt på især børn og unges rygning.
Som det er præciseret i forbindelse med notifikationen af lovudkastet (bilag 27, side 12-14), har Sund-
hedsstyrelsen bl.a. baseret denne vurdering på et Cochrane Review fra 2017, hvori det konkluderes, at
standardiserede cigaretpakker påvirker særligt unges holdninger til cigaretter, og at pakkerne bliver
opfattet som mindre attraktive. Sundhedsstyrelsen har videre baseret vurderingen på et review af Dro-
vandi et al. fra 2019, der fokuserer på unges oplevelse af standardiserede cigaretpakker og billedadvars-
ler, og som i tråd med konklusionerne i Cochrane Reviewet fra 2017 konkluderer, at grafiske helbreds-
advarsler og standardiserede tobakspakker ser ud til at øge unges opmærksomhed om farerne ved to-
baksbrug, samt at standardiserede pakker bidrager til en øget bevidsthed hos unge om sundhedsrisici
ved rygning og til reducering af tiltrækningskraft, popularitet og ”coolness” ved pakkerne og ved rygning.
Side 53 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0054.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Som det er yderligere uddybet i Sundhedsministeriets svar til de medlemsstater, der afgav udførlige ud-
talelser i forbindelse med lovudkastet, har Sundhedsstyrelsen endvidere baseret sin vurdering på Videns-
råd for Forebyggelses rapport ”Forebyggelse af børn og unges rygning. Hvad virker?”, hvori det er anført,
at debutalderen for at have prøvet at ryge en hel cigaret er steget i Australien i perioden, hvor standar-
diserede tobakspakker blev indført i Australien. Sundhedsstyrelsen har endelig baseret vurderingen på
Trimbos Institutes fact sheet on Generic Tobacco Packaging samt publikationen "Plain packaging of to-
bacco products: evidence, design and implementation", som WHO udgav i 2016.
Med henvisning til ovenstående gør ministeriet gældende, at indførelse af standardiserede emballager
for opvarmede tobaksprodukter og e-cigaretter er egnet til at føre til en reduktion i andelen, der starter
med at anvende disse produkter, og en stigning i andelen, der stopper med at anvende produkterne. Det
bemærkes i øvrigt, at i hvert fald ni andre medlemsstater har indført krav om standardiseret emballage
på tobaksområdet.
21
For det tredje kan sagsøgernes argumenter om, at de regulerede produkter også har sundhedsfremmende
effekter ikke påvirke tiltagets proportionalitet.
Sagsøgernes argument i stævningens side 59 om, at kravet om standardiseret emballage vil forværre
folkesundheden, da det medfører, at færre børn og unge skifter fra at ryge konventionelle cigaretter til at
anvende e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter, må afvises af flere grunde.
For det første er dette forhold ikke relevant for tiltagets proportionalitet, idet formålet med tiltaget er at
reducere børn og unges anvendelse af e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter, som i sig selv er ska-
delige – uanset om de også tænkes anvendt i stedet for mere skadelige produkter.
Når dette er sagt bestrides det dog, at det skulle være dokumenteret, at konventionelle cigaretter er mere
skadelige end e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt tobaksfri nikotinposer. Som det er anført
ovenfor i afsnit 3.1 og 3.3, er de langsigtede skadevirkninger ved de sidstnævnte produkter på nuværende
tidspunkt ukendte, og risikoprofilen for disse produkter kan derfor ikke sammenlignes direkte med risi-
koprofilen for konventionelle cigaretter, hvor de skadelige virkninger ved langtidsbrug netop er undersøgt
og kendt.
Sagsøgerne anfører i stævningens side 30, at det er en bevidst strategi til at fremme folkesundheden at
søge at reducere de skader for individer, der opstår som følge af brugen af tobak, og at det er dette, der
Jf. Kommissionens evaluering af medlemsstaternes implementering af tobaksvaredirektivets artikel 24 fra maj 2021, s. 156.
Evalueringen er tilgængelig på Kommissionens hjemmeside:
https://op.europa.eu/en/publication-detail/-/publication/9ce15083-
b931-11eb-8aca-01aa75ed71a1
21
Side 54 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0055.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
forudsættes ved brugen af alternative nikotinprodukter for personer, som ellers ikke ville have stoppet
fuldstændigt med at ryge.
Sundhedsministeriet bemærker hertil, at e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri nikotin-
poser på nuværende tidspunkt hverken er blevet anmeldt til eller godkendt som produkter til rygestop-
behandling i Danmark. Som det fremgår ovenfor i afsnit 3.1, fraråder Sundhedsstyrelsen derimod disse
produkter for alle børn og unge, og dette derfor uanset om der er tale om børn eller unge, der i forvejen
er rygere af konventionelle cigaretter. Sundhedsstyrelsen anbefaler, at ingen begynder at bruge nogen
former for tobaksprodukter eller andre produkter indeholdende nikotin, medmindre der er tale om god-
kendt rygestopmedicin i forbindelse med ophør, hvor det er under professionel vejledning og i en afgræn-
set periode.
Dertil kommer, at sagsøgernes synspunkt om de ”skadereducerende” virkninger af e-cigaretter, opvar-
mede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer alene er møntet på børn og unge, der i forvejen er rygere
af konventionelle cigaretter. Sundhedsministeriet bemærker hertil, at formålet med de anfægtede tiltag
imidlertid er langt bredere, idet de generelt har til formål at undgå, at børn og unge anvender disse
produkter, herunder også børn og unge, der ikke i forvejen er rygere (af hverken konventionelle cigaretter
eller andre produkter). Endvidere anvendes e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaksfri niko-
tinposer også af børn og unge som startprodukter og kan senere føre til et forbrug af konventionelle ciga-
retter (gateway-effekt), jf. ovenfor afsnit 3.6. Sagsøgernes argument bygger også derfor på en ”kunstig”
opdeling mellem konventionelle cigaretter på den ene side og e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter
samt tobaksfri nikotinposer på den anden side.
Endelig har EU-Domstolen da også allerede afvist et lignende argument, jf. sag C-151/17,
Swedish Match,
pr. 46 og 48, og sag C-547/14,
Philip Morris,
pr. 176. I sagerne udtalte Domstolen, at egnethedsvurderin-
gen af en restriktion ikke kan bedømmes alene med hensyn til en enkelt kategori af forbrugere, her børn
og unge, der i forvejen er rygere. I førstnævnte sag gjorde Swedish Match – ligesom sagsøgerne i den
foreliggende sag – gældende, at den pågældende restriktion for snus var uegnet til at opnå målet vedrø-
rende beskyttelse af folkesundheden med henvisning til, at det fratager forbrugere, som gerne vil undgå
at indtage cigaretter og andre tobaksvarer, muligheden for at skifte til en mindre skadelig vare som snus,
jf. dommens pr. 46.
Tiltaget og den sammenhæng, hvori det indgår, forfølger endvidere formålet om at beskytte børn og unges
sundhed på en sammenhængende og systematisk måde. Kravet om standardiseret emballage er i sig selv
egnet til at opnå det forfulgte formål, jf. ovenfor, idet det må antages at reducere antallet af børn og unge,
der anvender de sundhedsskadelige produkter. Så længe der ikke i Danmark samtidig er regulering på
området, der virker i modsat retning – hvilket ikke er tilfældet – forfølger tiltag 1 det forfulgte formål på
en sammenhængende og systematisk måde.
Side 55 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0056.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Hertil kommer, at kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter
alene er ét ud af en bred vifte af tiltag, der indføres med ændringsloven, og som samlet set har til formål
at reducere antallet af børn og unge, der anvender ovennævnte produkter eller påbegynder et forbrug
heraf. Dels gælder kravet om standardiseret emballage således ikke alene for e-cigaretter og opvarmede
tobaksprodukter, men også for andre tobaksvarer, urtebaserede rygeprodukter samt genopfyldningsbe-
holdere til e-cigaretter med og uden nikotin. Herved hindres det, at alle børn og unge ”fristes” til at an-
vende andre produkter, der ud fra deres emballage virker mere attraktive. Dels indføres der med æn-
dringsloven en række øvrige tiltag, som ikke er genstand for nærværende retssag, og som omfatter bl.a.
skærpelse af forbud mod sponsorering og uddeling, røgfri skoler skoletid samt bedre alderskontrol og
skærpelse af strafniveau for overtrædelse af forbud mod salg af tobak til personer under 18 år.
Endelig bemærkes, at det anfægtede tiltag skal ses i sammenhæng med forhøjelsen af tobaksafgiften,
som blev vedtaget med lov nr. 1588 af 27. december 2019 om ændring af tobaksafgiftsloven og lov om
forskellige forbrugsafgifter, ligesom der som følge af finanslovsaftalen for 2020 er afsat midler til kontrol
med aldersgrænserne og til forsøg med rygestopkurser og vederlagsfri rygestoplægemidler til socialt ud-
satte, jf. Folketingstidende, 2020-21, A, L 61, som fremsat, pkt. 1, side 8.
Sundhedsministeriet gør endelig gældende, at kravet om standardiseret emballage er nødvendigt. Som
det fremgår i forbindelse med notifikationen af lovudkastet, har Sundhedsstyrelsen vurderet, at kravet
om standardiseret emballage for bl.a. e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter står i rimeligt forhold
til at opnå det ønskede formål om at styrke folkesundheden og særligt sætte en stopper for og forebygge
børn og unges rygning, og at det ikke kan opnås via andre alternative og mindre indgribende tiltag, som
kan give et tilsvarende resultat, jf. bilag 027, side 13.
Det er derfor ikke korrekt, når sagsøgerne i stævningens side 59 anfører, at Sundhedsministeriet ikke
reelt har forholdt sig til, om der fandtes andre og mindre indgribende midler, som kan opnå samme mål.
I modsætning til hvad sagsøgerne gør gældende på stævningens side 60, kan det i den forbindelse heller
ikke tillægges nogen betydning, at der allerede ved tiltagets indførelse var et forbud mod markedsføring
af e-cigaretter ved hjælp af navne, mærker, symboler, figurer eller lignende, der hovedsageligt henvender
sig til børn og unge under 18 år, jf. § 16, stk. 2, nr. 3, i bekendtgørelse nr. 499 af 30. maj 2016 om kvalitet,
mærkning, alderskontrolsystem og reklame m.v. af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere
m.v.
Et sådant forbud sikrer ikke samme høje beskyttelsesniveau som et yderligere krav om standardiseret
emballage, da det netop stadig er tilladt at markedsføre produkter med logo m.v., der – selvom disse ikke
hovedsageligt henvender sig til børn og unge – kan have betydning for produkternes tiltrækningskraft
Side 56 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0057.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
over for børn og unge. Det bemærkes i den forbindelse, at formålet med standardiseringen, som det frem-
går af bemærkningerne til lovudkastet, er at undgå, at de forskellige mærker og symboler tillægges sær-
lige egenskaber eller tilknyttes forbilleder m.v., som kan fremme deres tiltrækningskraft på børn og unge
eller give forkert indtryk af produktet, jf. Folketingstidende, 2020-21, A, L 61, som fremsat, pkt. 2.4.2.,
side 15.
Endvidere må sagsøgernes argument i stævningens side 59 om, at et krav om standardiseret emballage
kun kan begrundes for konventionelle cigaretter men ikke for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter,
fordi sidstnævnte produkter ikke indebærer samme sundhedsskadelig risiko som almindelige cigaretter,
afvises.
Først og fremmest tilkommer det medlemsstaterne i medfør af deres brede skønsmargin på dette område
at fastsætte et højt beskyttelsesniveau, jf. ovenfor. I Danmark har lovgiver besluttet af reducere børn og
unges anvendelse af disse produkter generelt, og i lyset af dette beskyttelsesniveau er kravet om stan-
dardiseret emballage i sig selv nødvendigt, hvorfor sagsøgernes argument allerede af denne grund er
irrelevant.
EU-Domstolen har da også afvist et lignende argument i den ovennævnte Kanavape-dom, jf. dommens
pr. 95. Her fastslog EU-Domstolen i forbindelse med nødvendighedsvurderingen af det franske markeds-
føringsforbud for det omhandlede produkt til e-cigaretter, at Frankrig ikke var forpligtet til at godtgøre,
at det pågældende produkt havde lige så farlige egenskaber som et andet produkt, hvor der var indført
en tilsvarende restriktion.
Under alle omstændigheder kan det som anført i afsnit 3.1 og 3.3 ikke uden videre lægges til grund, at
konventionelle cigaretter er mere skadelige end e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter.
Derudover har det, modsat hvad sagsøgerne indikerer på stævningens side 60, principielt ingen betyd-
ning for proportionalitetsvurderingen af de indførte krav, hvorvidt Danmark er det eneste land i EU, der
pt. har indført et krav om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter.
22
Der
henvises til medlemsstaternes brede skønsmargin til at fastsætte det ønskede beskyttelsesniveau for den
offentlige sundhed samt til sag C-333/08,
Kommissionen mod Frankrig,
pr. 86.
Sagsøgerne har også i stævningens side 59 bestridt nødvendigheden af kravet om standardiseret embal-
lage med henvisning til, at loven bygger på en forkert forudsætning om rygeprævalensen blandt unge.
Dette argument skal afvises af flere grunde.
22
Det bemærkes, at Danmark imidlertid ikke er det eneste land på verdensplan, der har indført dette tiltag. Således har man
indført et tilsvarende tiltag i Israel.
Side 57 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0058.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
For det første er det vanskeligt at se, hvordan udviklingen i prævalensen konkret skulle have betydning
for nødvendigheden af det anfægtede tiltag.
Sagsøgerne anfører, at antallet af rygere har været støt faldende igennem en længere årrække, og at
brugen af e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt nikotinposer har været ”lav” siden disse pro-
dukter blev indført på markedet, jf. stævningens side 59 med henvisning til stævningens side 24-29.
Hertil bemærkes, at for så vidt angår prævalensen for anvendelse af e-cigaretter, opvarmede tobakspro-
dukter samt nikotinposer, er disse produkter relativt nye på markedet (de blev introduceret på det danske
marked i henholdsvis 2008, ca. 2017 og 2018, jf. ovenfor afsnit 3.1), og de anfægtede tiltag udgør i vidt
omfang
forebyggende
foranstaltninger, der skal sikre, at børn og unges forbrug af disse produkter ikke på
sigt udvikler sig på samme måde, som det er sket med f.eks. brugen af konventionelle cigaretter, jf. oven-
for i afsnit 3.1 og Bilag F. Af denne grund har den aktuelle prævalens for anvendelsen af disse produkter
principielt ingen betydning for vurderingen af, om de anfægtede tiltag kan anses som nødvendige for at
forebygge anvendelsen af disse produkter på sigt.
Hvad angår udviklingen i prævalensen ved konventionel rygning er denne uden betydning for lovligheden
af de anfægtede tiltag allerede af den grund, at formålet med de indførte tiltag er selvstændigt at forhin-
dre og forebygge anvendelse af disse produkter hos børn og unge, uanset hvad prævalensen for konventi-
onel rygning i øvrigt måtte være. At Sundhedsstyrelsen i forbindelse med notifikationen af lovudkastet
til ændringsloven (Impact Assessment, bilag 027, side 18) også har vurderet, at der er en risiko for ”gate-
way”-effekt, dvs. at brug af e-cigaretter indebærer en øget risiko for at bruge konventionelle cigaretter,
således som sagsøgerne indikerer i stævningens side 18, ændrer ikke herpå.
For det andet bestrides det under alle omstændigheder som udokumenteret, at ændringsloven bygger på
forkerte data om udviklingen i rygeprævalensen af de grunde, der er nævnt i afsnit 3.4 ovenfor.
Kravet om standardiseret emballage går endvidere ikke videre end nødvendigt med henblik på at vare-
tage det sundhedsfremmende formål. Loven giver således – som en afvejning over for interesser fra pro-
ducenter m.v. – en rimelig overgangsperiode på et år til afvikling af varelager af e-cigaretter hos forhand-
lerne. Således har kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter, der er fremstillet før den 1. okto-
ber 2021, først virkning fra den 1. oktober 2022, mens forbuddet og loven i øvrigt finder anvendelse fra 1.
januar 2021, jf. lovens § 7, stk. 1 og 12. Reguleringen har endvidere været kendt for industrien, herunder
sagsøgerne, siden ændringslovens vedtagelse i december 2020, ligesom industrien har været bevidst om
muligheden for, at tiltagene blev indført siden udkastet til ændringsloven blev sendt i høring i januar
2020. Ministeriet bemærker desuden, at sundhedsministeren under lovgivningsprocessen fremsatte æn-
dringsforslag til en ny § 7, stk. 3, hvorefter ikrafttrædelsestidspunktet for bl.a. kravet om standardiseret
Side 58 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0059.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
emballage for opvarmede tobaksprodukter blev fra den 1. april 2021 til den 1. juli 2021. Ændringsforsla-
get blev fremsat i overensstemmelse med ønsker fra tobaksindustrien, jf. Folketingstidende, 2020-21, B,
L 61, betænkning afgivet af Sundheds- og Ældreudvalget den 8. december 2020, side 6 og 8.
På baggrund af ovenstående gør ministeriet sammenfattende gældende, at ministeriet har løftet bevis-
byrden for, at de indførte krav om standardiseret emballage er proportionale.
4.2.2
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med beskyttelse af ejen-
domsretten
Sagsøgerne gør gældende, at kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede tobaks-
produkter udgør et ekspropriativt indgreb i sagsøgernes varemærkerettigheder i strid med grundlovens
§ 73, artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og Chartrets artikel 17.
Sundhedsministeriet gør overordnet gældende, at kravet om standardiseret emballage er i overensstem-
melse med samtlige af disse regler, og at kravet derfor ikke er i strid med beskyttelsen af ejendomsretten.
4.2.2.1
Krav om standardiseret emballage udgør erstatningsfri regulering og er ikke et ekspropriativt
indgreb
Efter grundlovens § 73, stk. 1, 2. pkt., kan ingen tilpligtes at
afstå
sin ejendom, uden hvor almenvellet
kræver det. Hvis indgrebet ikke medfører tvangsmæssig
afståelse
af en formuerettighed, er der ikke tale
om ekspropriation men derimod
erstatningsfri regulering.
Det er i den forfatningsretlige litteratur og praksis almindeligt antaget, at spørgsmålet om, hvorvidt et
indgreb har karakter af ekspropriation, må bero på et samlet skøn over indgrebets beskaffenhed, jf. Alf
Ross, Dansk Statsforfatningsret, 3. udgave ved Ole Espersen, (1980), side 665 ff., Max Sørensen, Stats-
forfatningsret, 2. udgave ved Peter Germer (1977), side 412, Peter Germer, Statsforfatningsret, 5. udgave,
(2012), side 291-292, Orla Friis Jensen i Danmarks Riges Grundlov med kommentarer (redigeret af Hen-
rik Zahle), 2. udgave (2006), side 476 f., og Jens Peter Christensen m.fl., Dansk Statsret, 3. udgave, (2020),
side 349 ff. Som momenter, der må tillægges betydning ved udøvelsen af dette skøn, kan der navnlig
peges på indgrebets formål, i hvilken grad indgrebet er generelt eller konkret (herunder om det rammer
mange eller få personer), indgrebets intensitet, om indgrebet angår en fremtidig eller en aktuel rettighed,
om indgrebet går ud på at overføre rettigheden fra den hidtidige ejer til en ny eller på en tilintetgørelse
af denne råden, samt indgrebets begrundelse.
Side 59 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0060.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Sundhedsministeriet gør gældende, at kravene om standardiseret emballage på baggrund af samtlige af
disse kriterier udgør en almindelig, saglig erstatningsfri regulering af udøvelsen af sagsøgernes vare-
mærkerettigheder og dermed ikke indebærer et ekspropriativt indgreb i nogen henseende eller på nogen
måde i relation til sagsøgerne.
I forhold til overførelse er det relativt åbenbart, at kravet om standardiseret emballage alene udgør en
rådighedsbegrænsning i udøvelsen af sagsøgernes varemærkerettigheder, men reglerne indebærer på in-
gen måde, at varemærkerettighederne overføres til staten eller til andre. Kravet angår således alene
begrænsning af sagsøgernes anvendelse af sine varemærkerettigheder på pakkerne.
Efter causa-kriteriet tillægges begrundelsen for indgrebet betydelig vægt. Hvis der er tale om et indgreb,
der har til formål at sikre folkesundheden, taler dette væsentligt imod ekspropriation.
Kravet om standardiseret emballage er et velegnet tiltag til at fremme målet om beskyttelse af folke-
sundheden. Som allerede nævnt bygger loven på viden om, at anvendelse af e-cigaretter og opvarmede
tobaksprodukter i sig selv er skadeligt, og kravet om standardiseret emballage for disse produkter har
derfor til formål at undgå, at børn og unge, der ikke i forvejen er rygere, indleder et forbrug af e-cigaretter
samt at børn og unge fastholdes i et forbrug af e-cigaretter, uanset om de i forvejen er rygere eller ej.
Disse hensyn er saglige og tungtvejende.
Efter kriteriet generelt – konkret taler det imod afståelse, hvis et indgreb er generelt og retter sig mod
alle eller alle inden for en vis kategori. Det er i den forbindelse uden betydning, at disse generelle regler
i praksis kun omfatter enkelte virksomheder. Der findes en række regler, som reelt kun omfatter enkelte
virksomheder, og det gør ikke reguleringen af disse områder ekspropriativ. Højesteret har bl.a. i dommen
optrykt i UfR 1982, side 109 (fiskeformaling), fundet, at et forbud mod formaling af fisk ombord på skibe
ikke indebar en afståelse, idet forbuddet måtte anses som led i en efter almene saglige hensyn foretaget
regulering af fiskerierhvervets forhold. Det kunne ikke føre til andet resultat, at forbuddet kun ramte
nogle få fartøjer.
Der er i den foreliggende sag utvivlsomt tale om en almindeligt gældende og generelt formuleret regule-
ring, som normerer anvendelsen af varemærker m.v. på emballage til visse produkter. Der er tale om
regler, som angår udvalgte produkter, men reglerne er generelle og retter sig ikke mod specifikke perso-
ner eller virksomheder. Kravene om standardiseret emballage er et generelt formuleret krav, der retter
sig mod alle tobaksvarer ud over cigarer og pibetobak, alle urtebaserede rygeprodukter, e-cigaretter samt
genopfyldningsbeholdere til e-cigaretter. Ud over sagsøgerne vil en række andre aktører de facto være
påvirket af reguleringen. Der er således tale om en generel regulering.
Side 60 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0061.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Efter intensitetskriteriet taler mindre intensive indgreb for erstatningsfri regulering, mens mere inten-
sive indgreb taler for ekspropriation. Intensitetsvurderingen er ikke udelukkende et økonomisk spørgs-
mål, men i vurderingen indgår bl.a. størrelsen af det tab, som indgrebet påfører de ramte relativt til deres
almindelige forhold. Det taler også væsentligt mod ekspropriation, hvis indgrebet angår et område, der i
forvejen er undergivet omfattende offentlig regulering. I praksis tillægges det derudover betydning, om
de ramte rettighedshavere har haft mulighed for at indrette sig på de nye regler.
Sagsøgerne har ikke i stævningen opgjort størrelsen på det tab, som sagsøgerne mener at have lidt ved
den indførte regulering endsige fremlagt omsætningstal e.l. Der er således ikke godtgjort et grundlag for
at vurdere indgrebets konkrete betydning for sagsøgerne. Det er følgelig ikke godtgjort, at sagsøgerne er
ramt atypisk hårdt af kravene om standardiseret emballage.
Hertil kommer, at der i overgangsbestemmelserne til ændringsloven er indsat regler om et udskudt virk-
ningstidspunkt for kravene om standardiseret emballage, jf. § 7, stk. 10 og 12. Reglerne indebærer, at
kravet om standardiseret emballage for tobaksvarer og urtebaserede rygeprodukter, der er fremstillet før
den 1. juli 2021, først har virkning fra den 1. april 2022, og at kravet om standardiseret emballage for
elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin, der er fremstillet før den 1. ok-
tober 2021, først har virkning fra den 1. oktober 2022. Reglerne blev indsat med henblik på at give pro-
ducenterne og forhandlerne en rimelig overgangsperiode til at afvikle de eksisterende lagre, jf. Folke-
tingstidende, 2020-21, A, L 61, som fremsat, side 67 f.
Derudover blev ikrafttrædelsestidspunktet for bl.a. kravet om standardiseret emballage for tobaksvarer
og urtebaserede rygeprodukter under lovgivningsprocessen udskudt fra 1.april 2021 til den 1. juli 2021
efter ønske fra tobaksindustrien, jf. Folketingstidende, 2020-21, B, L 61, betænkning afgivet af Sundheds-
og Ældreudvalget den 8. december 2020, side 6 og 8. Ikrafttrædelsesreglen er indsat i ændringsloven som
§ 7, nr. 3.
Tobaksområdet m.v. har længe været underlagt en stadig mere omfattende regulering, herunder regule-
ring af emballagen, og det har hele tiden været en mulighed, at der ville blive fastsat regler om standar-
diseret emballage. Tobaksvaredirektivet trådte i kraft i maj 2014 og indeholder en udtrykkelig hjemmel
til at fastsætte krav om standardiseret emballage for tobaksprodukter og dermed også for opvarmede
tobaksprodukter, jf. artikel 24, stk. 2, i tobaksvaredirektivet og ovenfor. De varemærker, der fremgår af
bilag 09 og 013, er registreret efter tobaksvaredirektivets ikrafttræden, dvs. på et tidspunkt, hvor sagsø-
gerne burde have indset, at der kunne komme yderligere regulering på området. British American To-
bacco havde også på registreringstidspunktet tabt en retssag om netop standardiseret emballage for to-
baksprodukter i medfør af tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, ved de britiske domstole, hvorfor det
måtte være klart for sagsøgerne, at reglerne var en mulighed, jf. herom nedenfor i afsnit 4.2.4.
Side 61 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0062.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Det kan ikke føre til et andet resultat, sådan som sagsøgerne gør gældende på stævningens side 56, at
det fremgår af bemærkningerne til bemyndigelsesbestemmelsen i § 8 i lov om elektroniske cigaretter
m.v., at det ikke er hensigten at benytte bestemmelsen til at fastsætte andre krav til produkternes mærk-
ning end dem, der fremgår af tobaksvaredirektivets artikel 20, stk. 4, og de delegerede retsakter, som
Kommissionen fastsætter efter tobaksvaredirektivets artikel 27, jf. Folketingstidende 2015-16, A, L 144,
som fremsat, til nr. 8, side 40. Bemærkningerne sætter rammerne for udmøntningen af bemyndigelses-
bestemmelsen og kan på ingen måde læses som en almindelig politisk tilkendegivelse om fremtidig regu-
lering. Allerede fordi § 41 i lov om elektroniske cigaretter m.v. indeholder en evalueringsbestemmelse,
måtte det have stået klart for sagsøgerne, at der i hvert fald potentielt ville kunne komme senere æn-
dringer til loven.
Endelig skal ministeriet bemærke, at kravene om standardiseret emballage ikke forbyder brugen af va-
remærker som sådan, men derimod kun brugen af varemærkerne i visse situationer. Det er således ikke
korrekt, når sagsøgerne på stævningens side 55 gør gældende, at reglerne forhindrer anvendelsen af va-
remærkerne. Det står fortsat sagsøgerne frit for at anvende varemærkerne i enhver anden lovlig sam-
menhæng.
Med henvisning til ovenstående har kravene om standardiseret emballage ikke haft en sådan intensitet,
at dette taler for at anse reglerne for at udgøre et ekspropriativt indgreb.
4.2.2.2
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med artikel 1 i 1. tillægsprotokol til
EMRK og artikel 17 i Chartret
Sundhedsministeriet gør gældende, at kravene om standardiseret emballage er i overensstemmelse med
artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og artikel 17 i Chartret.
Sundhedsministeriet bestrider ikke, at de anfægtede tiltag udgør et indgreb i beskyttelsen af sagsøgernes
ejendomsret i henhold til artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og artikel 17 i Chartret, men ministeriet
gør gældende, at indgrebet kan retfærdiggøres og dermed er lovligt.
Artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og artikel 17 i Chartret svarer efter Chartrets artikel 52, stk. 3,
indholdsmæssigt i det væsentligste til hinanden, og ministeriets anbringender angår derfor begge be-
stemmelser.
Artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og artikel 17 i Chartret indeholder ligesom grundlovens § 73 en
grundlæggende sondring mellem
berøvelse
og
regulering af ejendomsretten.
Side 62 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0063.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Beskyttelsen i artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og artikel 17 i Chartret indebærer således, at ingen
berøves
sin ejendom, medmindre det sker i henhold til lov, skønnes nødvendigt i samfundets interesse
og sker under iagttagelse af proportionalitetsprincippet, jf. artikel 1, stk. 1, 2. pkt., i 1. tillægsprotokol til
EMRK og Chartrets artikel 17, stk. 1, 2. pkt. Derudover skal indgrebet efter Chartrets artikel 52, stk. 1,
respektere det væsentligste indhold af ejendomsretten. Berøvelse af ejendomsretten skal ske mod rimelig
og rettidig erstatning.
23
Beskyttelsen af ejendomsretten er dog ikke til hinder for, at
anvendelsen
af ejendomsretten reguleres ved
lov, i det omfang det er nødvendigt i samfundets interesse, jf. artikel 1, stk. 2, i 1. tillægsprotokol til
EMRK, og Chartrets artikel 17, stk. 1, 3. pkt. Reguleringen skal desuden leve op til proportionalitets-
princippet
24
, og efter Chartrets artikel 52, stk. 1, 1. pkt., skal den derudover respektere det væsentligste
indhold af ejendomsretten.
Der er således tale om to forskellige regler i artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK og Chartrets artikel
17, der angår henholdsvis
berøvelse
(ekspropriation) af ejendomsretten og
regulering
af anvendelsen af
ejendomsretten.
Efter EU-Domstolens praksis er det afgørende for sondringen mellem berøvelse og regulering, om ejeren
forbliver fri til at ”råde
over den og anvende den til ethvert andet formål, der ikke er forbudt”,
jf. sag 44/79
Hauer,
pr. 19, og i samme retning C-491/01,
British American Tobacco,
pr. 152.
Kravene om standardiseret emballage indebærer ikke, at sagsøgerne fuldstændig afskæres fra at gøre
brug af deres varemærker. De anfægtede bestemmelser regulerer derimod alene
anvendelsen
af vare-
mærker inden for et klart afgrænset område, dvs. emballagen, jf. i denne retning C-547/14,
Philip Morris,
pr. 151. Sagsøgerne kan med andre ord fortsat gøre brug af varemærkerne i andre lovlige sammenhænge.
De domme, som sagsøgerne har påberåbt sig, kan ikke føre til et andet resultat. Modsat hvad sagsøgerne
anfører på stævningens side 55 og 56, kan det ikke udledes af sag C-491/01,
British American Tobacco,
pr. 132 og sag C-477/14,
Pillbox,
pr. 164, at der er tale om
afståelse,
såfremt en producent helt afskæres
fra at anvende et figurmærke på en emballage. De omtalte præmisser angår ikke spørgsmålet om berø-
velse eller regulering, men indgår i EU-Domstolens konkrete vurdering af, om de omhandlede indgreb i
sagen overholdt proportionalitetsprincippet, der er en særskilt vurdering, der foretages efter andre kri-
terier.
23
Artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK sikrer i modsætning til Chartrets artikel 17, stk. 1, 2. pkt., ikke udtrykkeligt ret til
erstatning. Den Europæiske Menneskerettighedskonvention har dog gennem sin praksis anerkendt en lignende erstatningsforplig-
telse, jf. bl.a. Lithgow and others v. The United Kingdom (9006/80 m.fl.), p. 109.
Jf. Chartrets artikel 52, stk. 1, 2. pkt., og G.I.E.M. S.R.L. and others v. Italy (1828/06 m.fl.), p. 293.
24
Side 63 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0064.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Kravene om standardiseret emballage udgør således en
regulering af anvendelsen af
sagsøgernes vare-
mærkerettigheder, der som sådan udgør et indgreb i sagsøgernes varemærkerettigheder. Kravene kan
imidlertid retfærdiggøres.
Det er ubestridt, at kravene om standardiseret emballage er fastsat i lovgivningen, og at kravene i øvrigt
forfølger et lovligt hensyn om beskyttelse af den offentlige sundhed, som anerkendes i artikel 1 i 1. til-
lægsprotokol til EMRK og Chartrets artikel 17.
Endelig gør ministeriet gældende, at kravene overholder proportionalitetsprincippet. Ministeriet henvi-
ser i det hele til sine anbringender vedrørende kravenes proportionalitet ovenfor i afsnit 4.2.1.2.
Det bemærkes i den forbindelse, at efter EU-Domstolens praksis omfatter prøvelsen af en restriktion af
den fri bevægelighed tillige eventuelle indgreb i bl.a. udøvelsen af ejendomsretten som sikret i Chartrets
artikel 17, og en særskilt prøvelse af proportionaliteten efter artikel 17 er derfor som udgangspunkt ikke
nødvendig, jf. sag C-322/16,
Global Starnet,
pr. 50.
Der er ikke konkrete omstændigheder i den foreliggende sag, der kan begrunde, at proportionalitetsvur-
deringen skal falde anderledes ud efter Chartrets artikel 52, stk. 1, og artikel 1 i 1. tillægsprotokol til
EMRK, stk. 2, end efter artikel 36 TEUF eller tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, jf. i denne retning
også C-491/01,
British American Tobacco,
pr. 151.
Det kan ikke føre til et andet resultat, at sagsøgerne som anført på stævningens side 56 mener at have
brugt og opbygget sin danske varemærkeportefølje ud fra antagelsen om, at alle varemærkerne ville
kunne benyttes fremover. Ministeriet henviser til sagen
Andrews mod Storbritannien,
37657/97, der ved-
rører lovligheden af et forbud mod salg af visse håndvåben. I forbindelse med proportionalitetsvurderin-
gen lagde Menneskerettighedsdomstolen vægt på, at brugen af våben i en lang årrække havde været
genstand for en regulering, der løbende var blevet stadig mere restriktiv. Menneskerettighedsdomstolen
fandt derfor ikke, at våbenhandleren havde en berettiget forventning om, at brugen af specifikke hånd-
våben ville forblive lovlig.
Endelig giver det ikke anledning til tvivl, at kravene om standardiseret emballage respekterer det væ-
sentlige indhold af Chartrets artikel 17, jf. artikel 52, stk. 1, 2. pkt. Kravene om standardiseret emballage
forbyder således ikke enhver brug af varemærker, men indskrænker sig derimod til inden for et klart
afgrænset område at fastsætte regler for mærkningen på visse produkter, jf. i denne retning C-258/14,
Florescu m.fl.,
pr. 55.
Side 64 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0065.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
4.2.3
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med beskyttelse af den
kommercielle ytringsfrihed
Sundhedsministeriet gør gældende, at kravene om standardiseret emballage utvivlsomt er i overensstem-
melse med grundlovens § 77, EMRK’s artikel 10 samt Chartrets artikel 11, og at kravet derfor ikke er i
strid med sagsøgernes kommercielle ytringsfrihed.
4.2.3.1
Kravene om standardiseret emballage er i overensstemmelse med grundlovens § 77
Sundhedsministeriet bestrider, at kravet om standardiseret emballage er i strid med grundlovens § 77.
Efter grundlovens § 77, 1. pkt., er enhver berettiget til på tryk, i skrift og tale at offentliggøre sine tanker,
dog under ansvar for domstolene. Ministeriet gør gældende, at det følger af praksis, jf. U 1996.449 V – og
i øvrigt er almindeligt antaget – at denne bestemmelse ikke sætter begrænsninger for lovgivningsmag-
tens kompetence til at forbyde ytringer.
25
Ministeriet gør på den baggrund gældende, at grundlovens § 77, 1. pkt., ikke beskytter en ret for sagsø-
gerne til at udforme emballagen for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter på en særlig måde.
4.2.3.2
Kravet om standardiseret emballage er i overensstemmelse med EMRK’s artikel 10 og Chartrets
artikel 11
Sundhedsministeriet gør gældende, at kravene om standardiseret emballage er i overensstemmelse med
EMRK’s artikel 10 og artikel 11 i Chartret. Det bestrides ikke, at kravene om standardiseret emballage
udgør et indgreb i sagsøgernes ytrings- og informationsfrihed som beskyttet i EMRK’s artikel 10 og Chart-
rets artikel 11, men indgrebet kan retfærdiggøres og er dermed lovligt.
EMRK’s artikel 10 og Chartrets artikel 11 svarer efter Chartrets artikel 52, stk. 3, indholdsmæssigt i det
væsentligste til hinanden, og ministeriets anbringender vil derfor i det følgende behandle de to bestem-
melser samlet.
Det er ubestridt, at kravene om standardiseret emballage er fastsat i lovgivningen, og at kravene om
standardiseret emballage forfølger et lovligt hensyn, der dermed tager sigte på at beskytte den offentlige
sundhed, som er et af de formål, der anerkendes i EMRK’s artikel 10 og Chartrets artikel 11.
25
Jens Peter Christensen m.fl., Dansk Statsret, 3. udgave (2020), s. 379
Side 65 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0066.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Af de grunde, som ministeriet har anført ovenfor i afsnit 4.2.1.2, gør ministeriet videre gældende, at kra-
vene om standardiseret emballage overholder proportionalitetsprincippet. Også på dette punkt følger det
af EU-Domstolens praksis, at prøvelsen af en restriktion efter den fri bevægelighed tillige omfatter even-
tuelle indgreb i bl.a. ytringsfriheden som sikret i Chartrets artikel 10, således at en særskilt prøvelse
heraf som udgangspunkt ikke er nødvendig, jf. i denne retning C-477/14,
Pillbox,
pr. 162. Der foreligger
ikke konkrete omstændigheder i den foreliggende sag, der kan føre til en anden vurdering, jf. også C-
491/01,
British American Tobacco,
pr. 151.
Endelig giver det ikke anledning til tvivl, at kravene om standardiseret emballage respekterer det væ-
sentlige indhold i ytrings- og informationsfriheden. Kravene om standardiseret emballage forbyder ikke
enhver brug af varemærker, men indskrænker sig derimod til inden for et klart afgrænset område at
fastsætte regler for mærkningen på visse produkter, jf. i denne retning C-547/14,
Philip Morris,
pr. 151,
og den heri nævnte praksis, og C-491/01,
British American Tobacco,
pr. 152.
Med henvisning til ovenstående kan der ikke rejses tvivl om lovligheden af kravene om standardiseret
emballage i forhold til Chartrets artikel 11 og EMRK’s artikel 10.
4.2.4
Krav om standardiseret emballage har allerede været genstand for domstolsprøvelse
i andre EU-/EØS-lande
Der er allerede taget stilling til foreneligheden af krav om standardiseret emballage for tobaksprodukter
med de påberåbte bestemmelser i EU-retten og EMRK i tre domstolsafgørelser i andre medlemssta-
ter/EØS-lande. I alle tre sager blev kravet om standardiseret emballage fundet lovligt og proportionalt.
To af sagerne var anlagt af blandt andre British American Tobacco, en af sagsøgerne i denne sag, og flere
af de argumenter, som blev gjort gældende i de to sager, går igen i den foreliggende retssag.
Conseil d’Etat har vurderet foreneligheden af et krav om standardiseret emballage for cigaretter og rul-
letobak med tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, artikel 34 og 36 TEUF, EMRK TP1, artikel 1, Chart-
rets artikel 17 og 52, EMRK’s artikel 10 samt Chartrets artikel 11. Domstolen fandt, at kravet var pro-
portionalt og i overensstemmelse med samtlige af disse regler, jf. dom af 23. december 2016 i sagen société
JT International SA, Société d'exploitation industrielle des tabacs et des allumettes, société Philip Morris
France SA et autres. Dommen vedlægges på fransk som
Bilag AN
samt som
Bilag AO
i en uofficiel
engelsk oversættelse tilgængelig på følgende link:
https://www.tobaccocontrollaws.org/files/live/litiga-
tion/2525/FR_Japan%20Tobacco%20International%20an_3.pdf.
Side 66 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0067.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Derudover har et krav om standardiseret emballage for tobaksprodukter været genstand for en retssag
ved High Court i Det Forenede Kongerige, der fandt, at kravet var i overensstemmelse med tobaksvare-
direktivets artikel 24, stk. 2, artikel 34 og 36 TEUF, artikel 1 i 1. tillægsprotokol til EMRK, Chartrets
artikel 17 og 52, EMRK’s artikel 10 samt Chartrets artikel 11, jf. dom af 19. maj 2016 i sag BAT v. UK
Department of Health (Bilag
AP).
Endelig har et krav i Norge om standardiseret emballage for snus været til bedømmelse ved Oslo byret,
der fandt det pågældende krav lovligt i henhold til tobaksvaredirektivets artikel 24, stk. 2, og artikel 34
og 36 TEUF, jf. dom af 6. november 2017 i sag Swedish Match AB mot Staten ved Helse- og omsorgsde-
partementet. Dommen vedlægges på norsk som
Bilag AQ.
Kravet om standardiseret emballage for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter i den foreliggende
sag adskiller sig principielt ikke fra de krav, der var til påkendelse i ovennævnte domstolsafgørelser, og
vurderingen af foreneligheden af kravet i den foreliggende sag med de påberåbte bestemmelser i EU-
retten og EMRK bør derfor falde ud på samme måde som i disse domme.
4.3
Vedrørende forbud mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter andre end tobaks-
smag og mentolsmag (det anfægtede tiltag 2)
Forbuddet mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter indebærer et forbud mod anvendelse af kendeteg-
nende aromaer andre end tobakssmag og mentolsmag, jf. § 25 a, stk. 1, i lov om elektroniske cigaretter
m.v.
Ifølge sagsøgerne er dette forbud i strid med artikel 34 og 36 TEUF.
Sundhedsministeriet bestrider ikke, at kravet udgør en restriktion i artikel 34 TEUF’s forstand. Ministe-
riet gør imidlertid gældende, at forbuddet er lovligt og i overensstemmelse med artikel 36 TEUF, idet det
dels er begrundet i et lovligt hensyn om at beskytte den offentlige sundhed, jf. ovenfor i afsnit 4.2.1.2,
dels er proportionalt, jf. herom i det følgende.
Det gøres nærmere gældende, at kravet er egnet til at opnå det forfulgte formål.
For det første gør Sundhedsministeriet af de grunde, som er anført ovenfor i afsnit 4.2.1.2, gældende, at
e-cigaretter utvivlsomt frembyder en reel sundhedsrisiko, og at det derfor er sundhedsfremmende at søge
at reducere antallet at børn og unge, der anvender produkterne.
For det andet foreligger der international konsensus om, at forbud mod kendetegnende aromaer er et
egnet middel til at reducere antallet af personer, der anvender tobaksprodukter. Af helt tilsvarende
Side 67 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0068.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
grunde må et forbud mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter anses som et egnet middel til at reducere
antallet af personer, der anvender e-cigaretter.
Der gælder således et forbud mod kendetegnende aromaer for tobaksvarer i tobaksvaredirektivets artikel
7, stk. 1. Forbuddet gælder i henhold til artikel 7, nr. 12, alene for cigaretter og rulletobak. EU-lovgiver
har således vurderet, at dette er et egnet og proportionalt middel til at reducere antallet af brugere af
tobaksvarer. Noget helt tilsvarende må gælde for e-cigaretter.
E-cigaretter udgør som nævnt ovenfor i afsnit 4.2.1.1 ikke en tobaksvare i tobaksvaredirektivets forstand
og er derfor ikke omfattet af reguleringen af disse produkter i tobaksvaredirektivets artikel 7. Det frem-
går imidlertid eksplicit af præambelbetragtning nr. 47 til tobaksvaredirektivet, at medlemsstaterne kan
indføre bestemmelser om tilsætning af aromaer i sådanne produkter, og at medlemsstaterne
”[…] i den
forbindelse [bør] være opmærksomme på den potentielle tiltrækningskraft af sådanne produkter for unge
og ikkerygere”.
EU-lovgiver har således også i forhold til e-cigaretter anerkendt, at regulering af kende-
tegnende aromaer er et egnet middel.
Hertil kommer, at WHO har vurderet, at aromaer har betydning for, hvor attraktive tobaksprodukter
fremstår, jf. ovenfor afsnit 3.2.2.
Af tilsvarende grunde må det antages, at e-cigaretter kan fremstå som mere attraktive, når man tillader
anvendelse af kendetegnende aromaer.
For det tredje har Sundhedsstyrelsen vurderet, at anvendelse af
søde
smagsstoffer på baggrund af den
foreliggende videnskabelige dokumentation på området har særlig betydning for
børn og unges
anven-
delse af e-cigaretter. Som det også fremgår af lovforslaget til ændringsloven, har Sundhedsstyrelsen så-
ledes vurderet, at smagsstoffer er en ledende årsag til, at unge prøver tobaksprodukter eller e-cigaretter,
og at de unge fejlagtigt har en opfattelse af, at e-cigaretter med eksempelvis smag af frugt er mindre
sundhedsskadelige end e-cigaretter med smag af tobak, jf. Folketingstidende, 2020-21, A, L 61, som frem-
sat, pkt. 2.6.2., side 17.
Det fremgår nærmere, at det er Sundhedsstyrelsens sundhedsfaglige vurdering, at bl.a. elektroniske ci-
garetter med en kendetegnende aroma kan påvirke forbrugsmønstrene samt antallet af personer, der
indleder et forbrug. Kendetegnende aromaer kan medvirke til at gøre rygning og anvendelse af elektro-
niske cigaretter mere tiltrækkende, da de mindsker smagen af tobak, kan gøre smagen mindre skrap og
for visse tilsætningsstoffer have en lindrende effekt. Dette betyder, at aerosolen opfattes som værende
mindre irriterende, når den inhaleres. Den sundhedsfaglige bekymring er særligt, at en mildere eller
Side 68 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0069.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
blødere smag kan være særligt tiltrækkende for unge mennesker, og at kendetegnende aromaer kan med-
føre, at flere unge begynder at ryge eller fastholdes i deres afhængighed, jf. Folketingstidende, 2020-21,
A, L 61, som fremsat, pkt. 2.6.2., side 17.
Den videnskabelige dokumentation, som ligger til grund for vurderingen i lovforslaget, er nærmere om-
talt i Sundhedsministeriets Impact Assessment i forbindelse med notifikationen af lovudkastet (bilag
027) samt i sundheds- og ældreministerens besvarelse af spørgsmål nr. 13 (L 61) fra Folketingets Sund-
heds- og Ældreudvalg (Bilag AL), se herom ovenfor afsnit 3.7. Som det fremgår af disse bilag, har Sund-
hedsstyrelsen bygget sin vurdering på et systematisk review fra 2018, en rapport fra Nordens Velfærds-
center fra 2019, en norsk rapport om snus fra 2019, resultater fra Danskernes Rygevaner samt undersø-
gelsen §RØG fra 2020.
Ministeriet bestrider i den forbindelse sagsøgernes synspunkter i stævningens side 45-46, hvor sagsø-
gerne dels anfægter Sundhedsstyrelsens sundhedsfaglige vurdering på dette punkt, dels gør gældende,
at den videnskabelige dokumentation på området tværtimod viser, at anvendelsen af kendetegnende aro-
maer ikke har betydning for børn og unges forbrug af e-cigaretter.
De videnskabelige undersøgelser, der er nævnt ovenfor, og som Sundhedsstyrelsen har baseret sin vur-
dering på, viser samlet set, at kendetegnende aromaer må anses for at være en væsentlig årsag til, at
unge prøver e-cigaretter. At denne konklusion ikke kan udledes af hver enkelt undersøgelse kan ikke føre
til, at der ikke er belæg for Sundhedsstyrelsens vurdering.
Det kan derfor ikke tillægges nogen selvstændig betydning, når sagsøgerne i stævningens s. 45 eksem-
pelvis anfører, at undersøgelserne §RØG (bilag 048) og ”Danskernes rygevaner – delrapport 2” (bilag 095)
ifølge sagsøgerne alene skulle vise, at børn og unge
foretrækker
e-cigaretter med søde aromaer, og at de
ikke viser noget om, hvorvidt kendetegnende aromaer har betydning for, om børn og unge
begynder
at
anvende disse produkter. Hertil kommer, at forbuddet mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter ikke
alene har til formål at forhindre, at børn og unge
indleder
et forbrug af produkterne, men i høj grad også,
at børn og unge, der i forvejen anvender produkterne, stopper med at bruge dem, jf. Folketingstidende,
2020-21, A, L 61, som fremsat, pkt. 2.6.2., side 17 f.
Sundhedsstyrelsens vurdering af, at smagsstoffer er en væsentlig årsag til, at unge prøver tobaksproduk-
ter eller e-cigaretter, har også støtte i undersøgelsen Danskernes Rygevaner 2020. Som det fremgår oven-
for i afsnit 3.2.2, er det knap halvdelen (47,1 %) af de 15-29-årige, der angiver, at de kan lide smagen,
som årsag til at bruge e-cigaretter.
Side 69 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0070.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
På baggrund af ovenstående gør Sundhedsministeriet gældende, at de nævnte videnskabelige undersø-
gelser samlet set i tilstrækkelig grad understøtter vurderingen af, at kendetegnende aromaer er en væ-
sentlig årsag til, at unge prøver e-cigaretter og fastholdes i et forbrug heraf. I den forbindelse skal der,
som nævnt ovenfor, tages hensyn til, at medlemsstaterne på dette område har en vid skønsmargin, og at
forsigtighedsprincippet indebærer, at medlemsstaterne kan regulere forhold med henblik på at fremme
sundheden, selv hvor der ikke er fuld videnskabelig evidens og konsensus om de sundhedsskadelige ef-
fekter.
Derudover bestrides det, at det kan udledes af de fire studier, som sagsøgerne har henvist til i stævnin-
gens side 45-46 (bilag 116 og 118-120), at kendetegnende aromaer ikke har betydning for børn og unges
forbrug af e-cigaretter. Der henvises til vurderinger af studierne foretaget af SIF, der hører under det
Sundhedsvidenskabelige Fakultet på Syddansk Universitet, jf. ovenfor afsnit 3.5.
På baggrund af ovenstående gør Sundhedsministeriet med henvisning til forsigtighedsprincippet gæl-
dende, at den foreliggende sundhedsfaglige dokumentation giver tilstrækkelige holdepunkter for at an-
tage, at et forbud mod kendetegnende aromaer andre end tobak og mentol vil bidrage til at forebygge
anvendelse af e-cigaretter blandt børn og unge.
Sundhedsstyrelsens sundhedsfaglige vurdering på dette punkt understøttes også af, at forbud mod ken-
detegnende aromaer også er kendt fra andre medlemsstater. Danmark er således ikke det eneste land,
der har indført et forbud mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter. Også Finland, Estland og Ungarn
(delvist) har således indført forbud mod salg af e-cigaretter og e-væsker (både med og uden nikotin) med
smagstilsætninger ud over tobakssmag.
For det tredje er de øvrige argumenter, som sagsøgerne har anført på dette punkt, ikke overbevisende.
Sagsøgerne har navnlig i stævningens side 61 anført, at forbuddet mod kendetegnende aromaer ikke er
egnet til at fremme folkesundheden, fordi tilstedeværelsen af e-cigaretter med smag fremmer migratio-
nen fra cigaretter, hvilket ultimativt forbedrer folkesundheden. Dette argument må afvises af de grunde,
der er nævnt ovenfor i afsnit 4.2.1.2.
Sundhedsministeriet gør videre gældende, at forbuddet forfølger det forfulgte formål på en sammenhæn-
gende og systematisk måde.
Forbuddet er i sig selv egnet til at opnå det forfulgte formål, jf. ovenfor, og så længe der ikke er indført
regulering på området, der virker i modsat retning – hvilket ikke er tilfældet – forfølger kravet dermed
det forfulgte formål på en sammenhængende og systematisk måde.
Side 70 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0071.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Det bestrides i den forbindelse, at det forhold, at mentol- og tobakssmag er undtaget fra forbuddet mod
kendetegnende aromaer, skulle bevirke, at formålet om at reducere børn og unges forbrug af e-cigaretter
derved ikke forfølges på en sammenhængende og systematisk måde, således som sagsøgerne anfører i
stævningens side 61.
Som det fremgår af de refererede videnskabelige undersøgelser ovenfor, er det navnlig de søde smagsva-
rianter som f.eks. slik, frugt, tyggegummi og læskedrikke, der opfattes som mindre skadelige end e-ciga-
retter med smag af tobak. Endvidere viser Sundhedsstyrelsens publikation ”Danskernes Rygevaner 2019
– Nikotinafhængighed” bl.a., at blandt de unge, der bruger e-cigaretter dagligt og lejlighedsvist, er brugen
af mentol eller mintsmag mindre udbredt end brugen af slik-/sodavandssmag og frugtsmag, jf. herved
også Folketingstidende, 2020-21, A, L 61, som fremsat, pkt. 8., side 25 ff.
Sagsøgerne bestrider også stævningens side 61, at forbuddet forfølger det forfulgte formål på en sammen-
hængende og systematisk måde med henvisning til, at mens mentol og tobak stadig er tilladt som smag
i e-cigaretter, er
alle
kendetegnende aromaer, herunder også mentol og tobak, forbudt i konventionelle
cigaretter.
Sundhedsministeriet bestrider, at dette forhold skulle bevirke, at hensynet til børn og unges sundhed
herved ikke forfølges på en sammenhængende og systematisk måde.
Forbuddet mod (alle) kendetegnende aromaer for konventionelle cigaretter følger direkte af tobaksvare-
direktivets artikel 7, stk. 1, og medlemsstaterne har således ikke noget skøn på dette punkt til at tillade
visse kendetegnende aromaer i cigaretter. Det anfægtede forbud mod andre kendetegnende aromaer end
mentol og tobak for e-cigaretter angår derimod som allerede nævnt et aspekt, som ikke er reguleret i
tobaksvaredirektivet, og som kan indføres under overholdelse af artikel 34 og 36 TEUF, herunder hvis
det skønnes nødvendigt. Som anført ovenfor viser den videnskabelige dokumentation, at det navnlig er
søde smagsstoffer, som opfattes som mindre skadelige af børn og unge, og Sundhedsministeriet har derfor
skønnet, at det ikke på nuværende tidspunkt og henset til det beskyttelsesniveau, der ønskes i Danmark,
var nødvendigt at forbyde mentol og tobak som aromaer i e-cigaretter for at opnå lovens formål om at
forhindre anvendelsen af e-cigaretter hos børn og unge.
Til støtte for at formålet forfølges på en sammenhængende og systematisk måde henvises endelig til, at
forbuddet alene udgør ét tiltag blandt lovens øvrige initiativer, der samlet har til formål at forhindre
rygning blandt børn og unge, jf. herom ovenfor i afsnit 4.2.1.2.
Endelig gør Sundhedsministeriet gældende, at forbuddet mod kendetegnende aromaer er nødvendigt for
at opnå det tilsigtede formål om beskyttelse af folkesundheden, og at dette formål ikke kan opnås ved
Side 71 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0072.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
mindre indgribende regulering, således som ministeriet også har vurderet i Impact Assessment (bilag
027, side 19).
Det understreges i den forbindelse, at det tilkommer medlemsstaterne at træffe bestemmelse om det
niveau for beskyttelsen af den offentlige sundhed, som de ønsker at sikre, og hvorledes dette niveau skal
nås, jf. C-663/18,
Kanavape,
pr. 85. Sagsøgernes argument om, at tiltaget ikke er nødvendigt, fordi ken-
detegnende aromaer ikke alene forbydes i cigaretter, men også i e-cigaretter, på trods af at disse produk-
ter har forskellige risikoprofiler, må afvises af de grunde, der er angivet ovenfor i afsnit 4.2.1.2.
Til støtte for at kravet ikke går videre end nødvendigt, henviser Sundhedsministeriet endelig til, at der i
loven – som en afvejning over for interesser fra producenter m.v. – er givet en overgangsperiode på et år
til afvikling af varelager af e-cigaretter hos forhandlerne. Således har forbuddet mod kendetegnende aro-
maer i e-cigaretter, der er fremstillet før den 1. april 2021, først virkning fra den 1. april 2022, mens
forbuddet og loven i øvrigt finder anvendelse fra 1. januar 2021, jf. lovens § 7, stk. 1 og 11. Reguleringen
har endvidere været kendt for industrien, herunder sagsøgerne, siden ændringslovens vedtagelse i de-
cember 2020, ligesom industrien har været bevidst om muligheden for, at forbuddet blev indført siden
udkastet til ændringsloven blev sendt i høring i januar 2020-.
Med henvisning til ovenstående gøres det gældende, at ministeriet har løftet bevisbyrden for, at forbuddet
mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter er proportionalt, og dermed lovligt.
4.4
Vedrørende forbud mod synlig anbringelse og fremvisning af e-cigaretter, opvar-
mede tobaksprodukter og tobaksfri nikotinposer (det anfægtede tiltag 3), reklame-
forbud for e-cigaretter i specialforretninger (det anfægtede tiltag 4) samt reklame-
forbud for tobaksfri nikotinposer (det anfægtede tiltag 5)
Forbuddet mod synlig anbringelse og fremvisning af e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter og tobaks-
fri nikotinposer (udstillingsforbuddet, det anfægtede tiltag 3) indebærer, at disse varer skal være skjult
på alle salgssteder, herunder på internettet, indtil en forbruger konkret efterspørger dem. Det er derved
forbudt for salgssteder at anbringe og fremvise varerne i forbindelse med betalingskasser, barer og lig-
nende.
Forbuddet gælder også ved salg af de pågældende produkter på internettet, hvor der således ikke må
fremvises billeder af produktet. Udstillingsforbuddet gælder ikke salg af e-cigaretter og genopfyldnings-
beholdere med og uden nikotin og varer, der er beregnet til at blive benyttet sammen med disse produkter,
på fysiske salgssteder, hvor man er specialiseret i salg af disse produkter, jf. Folketingstidende, 2020-21,
A, L 61, som fremsat, pkt. 2.1.2., side 10 f.
Side 72 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0073.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Reklameforbuddet for e-cigaretter i specialforretninger (det anfægtede tiltag 4) indebærer et forbud mod
at reklamere for e-cigaretter på salgsstedet, i butiksvinduet eller på butiksfacaden, jf. § 6, stk. 5, i be-
kendtgørelse nr. 65 af 15. januar 2021. Tidligere gjaldt reklameforbuddet ikke reklame rettet til køberen
på salgssteder, hvor man er specialiseret i salg af elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere,
med undtagelse af salg på internettet. Reklameforbuddet er derfor blevet udvidet med den anfægtede
regulering.
Med reklameforbuddet mod tobaksfri nikotinposer (det anfægtede tiltag 5) udvides det eksisterende for-
bud mod tobaksreklame i loven om forbud mod tobaksreklame til at gælde tobakssurrogater, hvilket om-
fatter tobaksfri nikotinposer. Der gælder herefter (også) et forbud mod alle former for reklame for disse
produkter.
Sagsøgerne gør gældende, at udstillingsforbuddet (det anfægtede tiltag 3) og de to reklameforbud (de
anfægtede tiltag 4 og 5) er i strid med i) den fri bevægelighed for varer som beskyttet i tobaksvaredirek-
tivets artikel 24, stk. 1, samt artikel 34 og 36 TEUF og ii) den kommercielle ytringsfrihed som beskyttet
i grundlovens § 77, EMRK’s artikel 10 samt Chartrets artikel 11.
Ministeriet gør overordnet gældende, at tiltagene er i overensstemmelse med samtlige disse regler.
4.4.1
Tiltagene er i overensstemmelse med den fri bevægelighed for varer (tobaksvaredi-
rektivets artikel 24, stk. 1, samt artikel 34 og 36 TEUF)
Sagsøgerne gør gældende, at udstillingsforbuddet (tiltag 3), reklameforbuddene (tiltag 4 og 5) og de eksi-
sterende reklameforbud for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter samlet set udgør et reelt salgs-
forbud for disse produkter. Ifølge sagsøgerne er dette salgsforbud dels i strid med tobaksvaredirektivets
artikel 24, stk. 1, dels i strid med artikel 34 TEUF, idet tiltagene hverken er proportionale samlet set
eller hver for sig.
Sundhedsministeriet bestrider, at tiltag 3-5 er i strid med tobaksvaredirektivet eller artikel 34 TEUF.
Af de tre produkter er det kun e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter, der er omfattet af anvendel-
sesområdet for tobaksvaredirektivet. I relation til disse produkter gør Sundhedsministeriet for det første
gældende, at den nævnte regulering ikke udgør et salgsforbud i tobaksvaredirektivets forstand. Den
nævnte regulering medfører således ikke, at e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter ikke må sælges.
Som det også fremgår af bemærkningerne til lovudkastet, er udstillingsforbuddet særligt målrettet de
købere, der
ikke
allerede er faste forbrugere af produkterne, såsom børn og unge. Faste forbrugere af
tobaksvarer ved, hvilke produkter og mærker de foretrækker, og denne gruppe behøver ingen visuel på-
Side 73 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0074.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
mindelse om dette. Det er således ikke hensigten at gøre udbuddet af produkterne mindre med udstil-
lingsforbuddet, men derimod at forhindre, at børn og unge ved synlig fremvisning eller anbringelse af
varerne fristes til at begynde at ryge eller får tilbagefald efter rygestop, jf. de almindelige bemærkninger,
afsnit 2.1.2.
Af samme årsag er tiltagene heller ikke notificeret til Kommissionen i henhold til tobaksvaredirektivets
artikel 24, stk. 3. I henhold til denne bestemmelse, der angår reelle salgsforbud og udgør en undtagelse
til artikel 24, stk. 1, kan medlemsstaterne forbyde en bestemt kategori af tobaksvarer eller relaterede
produkter på grund af de særlige forhold i den pågældende medlemsstat, hvis dette er berettiget på grund
af behovet for at beskytte folkesundheden, og forbuddet i øvrigt er proportionalt. Bestemmelsen foreskri-
ver en særlig procedure, idet nationale salgsforbud skal meddeles Kommissionen, der herefter indenfor
en periode på seks måneder tager stilling til, om forbuddet kan godkendes.
Der er på nuværende tidspunkt alene notificeret – og godkendt – tre salgsforbud til Kommissionen blandt
medlemsstaterne. Det drejer sig om tyggetobak, der er forbudt i hhv. Østrig og Grækenland samt visse
røgfri tobaksprodukter, der er forbudt i Østrig. Disse produkter må således slet ikke sælges i de pågæl-
dende medlemsstater,
26
hvilket selvsagt ikke er tilfældet for e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter
i Danmark, der fortsat frit kan omsættes.
Idet den nævnte regulering ikke udgør et salgsforbud, gør ministeriet for det andet gældende, at tobaks-
varedirektivet ikke finder anvendelse på de anfægtede tiltag 3-5 i forhold til e-cigaretter og opvarmede
tobaksprodukter.
Dette følger af tobaksvaredirektivets artikel 1, der oplister direktivets genstand og dermed dets anven-
delsesområde. Oplistningen i direktivets artikel 1, litra a) – f), omfatter ikke regler om, hvordan de om-
handlede produkter må placeres i forbindelse med salg, eller hvordan der må reklameres for disse pro-
dukter, og disse aspekter falder dermed uden for direktivets anvendelsesområde, jf. herved også tobaks-
varedirektivets præambelbetragtning nr. 47 og 48. I henhold til sidstnævnte præambelbetragtning har-
moniserer direktivet bl.a. ikke nationale salgsordninger og nationale reklamer. Der er dermed tale om et
område, der ikke er reguleret i tobaksvaredirektivet. Lovligheden af de anfægtede tiltag i forhold til både
e-cigaretter, opvarmede tobaksprodukter samt tobaksfri nikotinposer skal dermed alene vurderes i for-
hold til artikel 34 og 36 TEUF.
Det bestrides i den forbindelse i første række, at de tre tiltag udgør en restriktion i artikel 34 TEUF’s
forstand, idet der er tale om bestemmelser vedrørende reklame for produkterne samt markedsføringsme-
26
Se Notifications under Article 24(3) of the Tobacco Products Directive (europa.eu).
Side 74 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0075.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
toder for salg af produkterne. Sådanne bestemmelser falder efter EU-Domstolens praksis uden for an-
vendelsesområdet for artikel 34 TEUF, jf. bl.a. sag C-71/02,
Kerner,
pr. 38. Dette kommer også til udtryk
i tobaksvaredirektivets præambelbetragtning nr. 48, hvor det i forhold til ”præsentationen af og reklame
for [e-cigaretter]” er anført, at
”[m]edlemsstaterne kan frit regulere sådanne spørgsmål på deres eget om-
råde og opfordres til at gøre dette.”
(understreget her).
I anden række gør Sundhedsministeriet gældende, at selv såfremt de anfægtede tiltag udgør restriktioner
i artikel 34 TEUF’s forstand, er disse under alle omstændigheder lovlige, idet de forfølger et lovligt hensyn
i henhold til artikel 36 TEUF, jf. ovenfor i afsnit 4.2.1.2 for så vidt angår e-cigaretter og opvarmede to-
baksprodukter. Tilsvarende argumenter som dem, der er anført i afsnit 4.2.1.2 ovenfor, gør sig gældende
i relation til tobaksfri nikotinposer. Som det fremgår af afsnit 3.1, har både Sundhedsstyrelsen og WHO
således vurderet, at nikotin i sig selv er sundhedsskadeligt. På den baggrund gør Sundhedsministeriet
gældende, at også disse produkter udgør en reel sundhedsskadelig risiko, og at restriktioner, der søger at
reducere anvendelse af produkterne, derfor anses for sundhedsfremmende.
Sundhedsministeriet gør i den forbindelse videre gældende, at de anfægtede tiltag 3-5 er proportionale,
både samlet set og hver for sig.
Sagsøgerne ses i forhold til de anfægtede tiltag 3-5 reelt ikke at anfægte, at disse tiltag er egnede midler
til at reducere antallet af børn og unge, der anvender produkterne, idet sagsøgernes synspunkt på dette
punkt netop går ud på, at tiltagene fører til, at forbrugerne ikke køber disse produkter. Sagsøgernes
argument om, at tiltagene ikke er proportionale, bygger i stedet i vidt omfang på sagsøgernes gennemgå-
ende argument om, at de omhandlede produkter ikke indebærer en reel sundhedsskadelig risiko.
4.4.1.1
Udstillingsforbuddet er proportionalt
For det første gør Sundhedsministeriet af de grunde, som er anført ovenfor i afsnit 4.2.1.2, gældende, at
e-cigaretter og opvarmede tobaksprodukter utvivlsomt frembyder en reel sundhedsrisiko, og at det derfor
er sundhedsfremmende at søge at reducere antallet af børn og unge, der anvender disse produkter. Det
samme gør sig gældende for tobaksfri nikotinposer. Som det fremgår i afsnit 3.1 ovenfor, er der således
også international konsensus om, at disse produkter er sundhedsskadelige.
Ministeriet gør videre gældende, at udstillingsforbuddet er et egnet middel til at opnå formålet om at
reducere antallet af børn og unge, der anvender disse produkter. Der henvises i den forbindelse til, at der
foreligger international konsensus om, at udstillingsforbud er et egnet middel, jf. således WHO’s imple-
menteringsguide (Bilag H, side 94).
Side 75 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0076.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
At udstillingsforbuddet er et egnet middel understøttes i øvrigt også af, at forbuddet også er indført i en
række andre medlemslande. Det drejer sig om Irland, Ungarn, Kroatien, Nederlandene og Finland. For-
buddet i Holland omfatter også e-cigaretter. Dertil kommer, at der er en lang række øvrige lande uden
for EU, der har lignende forbud
(Bilag AR).
De argumenter, som sagsøgerne har anført til støtte for, at udstillingsforbuddet ikke er egnet til at opnå
sit formål, er ikke overbevisende.
Sagsøgerne gør i stævningens side 64 gældende, at udstillingsforbuddet ikke er egnet til at fremme fol-
kesundheden, idet det vil gøre det væsentlig mere vanskeligt for forbrugerne at orientere sig om og mi-
grere til produkter, som udgør en nedsat sundhedsrisiko sammenlignet med traditionelle tobaksproduk-
ter.
Ministeriet bestrider dette allerede med henvisning til de grunde, der er anført ovenfor herom i afsnit
4.2.1.2. Dertil kommer, at udstillingsforbuddet netop retter sig mod børn og unge, der
ikke
i forvejen er
faste forbrugere af produkterne, jf. ovenfor afsnit 4.4.1.
Derudover har EU-Domstolen afvist et lignende argument, idet Domstolen har udtalt, at anvendelsen af
beskrivende elementer, der antyder, at forbruget af en særlig tobaksvare er bedre for helbredet set i
forhold til andre tobaksvarer, risikerer at fremme rygning, jf. C-491/01,
British American Tobacco,
pr.
138. EU-Domstolen henviste i samme præmis til generaladvokatens forslag til afgørelse, hvor han ud-
talte, at teksterne er eufemismer, der har til formål at tilskynde forbrugeren til at forbruge disse varer,
selv om det er godtgjort, at også cigaretter med et lavere tjæreindhold skader folkesundheden – om end i
mindre udstrækning, jf. generaladvokatens forslag til afgørelse, pr. 248.
Sundhedsministeriet gør videre gældende, at udstillingsforbuddet forfølger det forfulgte formål på en
sammenhængende og systematisk måde. Udstillingsforbuddet er således i sig selv egnet til at opnå det
forfulgte formål, jf. ovenfor, idet det må antages at reducere antallet af børn og unge, der anvender de
omhandlede produkter. Så længe der ikke i Danmark samtidig er regulering på området, der virker i
modsat retning – hvilket ikke er tilfældet – forfølger det anfægtede tiltag det forfulgte formål på en sam-
menhængende og systematisk måde. Dertil kommer, at der som anført i afsnit 4.2.1.2 alene udgør ét ud
af en bred vifte af tiltag, der indføres med ændringsloven, og som samlet set har til formål at reducere
antallet af børn og unge, der anvender ovennævnte produkter eller påbegynder et forbrug heraf.
Sagsøgerne bestrider i stævningens side 65 også, at det forfulgte formål forfølges på en sammenhængende
og systematisk måde med henvisning til, at der gælder mere restriktive regler for e-cigaretter, opvarmede
tobaksprodukter samt tobaksfri nikotinposer, end for visse konventionelle tobaksprodukter som f.eks.
cigarer, hvor der ikke gælder et tilsvarende udstillingsforbud.
Side 76 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0077.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Dette argument er ikke overbevisende. Forbuddet mod synlig anbringelse og fremvisning gælder ikke
salg af piber, pibetobak og cigarer på fysiske salgssteder, som er specialiseret i salg af disse produkter.
Dette skyldes bl.a., at børn og unge almindeligvis ikke er målgruppen for køb af disse produkter, jf. Fol-
ketingstidende, 2020-21, A, L 61, som fremsat, pkt. 2.1.2., side 10 f.
Ministeriet har med andre ord vurderet, at der ikke var samme behov for regulering af disse produkter,
der typisk anvendes af et ældre segment af befolkningen. At cigarer, piber og pibetobak ikke er omfattet
af forbuddet, understreger netop, at ministeriet har foretaget en vurdering af tiltagenes nødvendighed i
forhold til de relevante produkter.
Endelig gør ministeriet gældende, at udstillingsforbuddet er nødvendigt.
Det bestrides i den forbindelse, således som sagsøgerne anfører i stævningens side 64, at Sundhedsmini-
steriet kunne have valgt mindre indgribende midler, som f.eks. at tiltagene kun skal gælde for konventi-
onelle cigaretter, eller at forbuddet kun skal gælde i fysiske butikker, og ikke på internettet, som sagsø-
gerne gør gældende. Disse midler sikrer ikke samme høje beskyttelsesniveau som udstillingsforbuddet.
Ministeriet bemærker hertil, at salg på internettet må antages at være særdeles udbredt blandt netop
børn og unge, hvorfor det er centralt, at forbuddet også gælder salg på denne platform.
Ministeriet bemærker samtidig sagsøgernes forslag om at undtage hjemmesider med alderskrav fra ud-
stillingsforbuddet vil mindske effekten af forbuddet. Det bemærkes i øvrigt, at der er tale om to forskellige
reguleringer, der supplerer hinanden.
Sagsøgerne bestrider også, at kravet om nødvendighed er opfyldt med henvisning til, at loven bygger på
en forkert forudsætning om rygeprævalensen blandt unge og de omtalte produkters såkaldt skadesredu-
cerende kvaliteter. Disse argumenter må afvises af de grunde, der er anført i afsnit 4.2.1.2 ovenfor.
Sagsøgerne har i stævningens side 63-65 i vidt omfang fremsat samme anbringender i relation til de to
reklameforbud som for udstillingsforbuddet. Der henvises derfor på dette punkt til Sundhedsministeriets
anbringender ovenfor, der ligeledes gøres gældende i relation til de to reklameforbud. Det bemærkes i
den forbindelse, at det fremgår af WHO’s rammekonventions artikel 13, stk. 2, at ”Each Party shall, in
accordance with its constitution or constitutional principles, undertake a comprehensive ban of all tobacco
advertising, promotion and sponsorship.”
De enkelte anbringender, som sagsøgerne har fremsat selvstændigt i relation til reklameforbuddet for e-
cigaretter i specialforretninger imødegås nedenfor.
Side 77 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0078.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
4.4.1.2
Reklameforbuddet for e-cigaretter i specialforretninger er proportionalt
Sagsøgerne gør i stævningens side 65 gældende, at reklameforbuddet i specialforretninger er uproportio-
nalt med henvisning til, at det er usandsynligt, at et reklameforbud i disse specialforretninger vil have
nogen indvirkning på det forfulgte formål om at nedbringe antallet af unge rygere, idet formålet med
specialforretninger netop er at udbyde en personlig og velinformeret service for de forbrugere, som aktivt
ønsker at anvende sådanne produkter.
Dette bestrides. Selvom en forbruger vælger aktivt at gå ind i en specialforretning, der sælger e-cigaret-
ter, kan det langt fra udelukkes, at forbrugeren vil lade sig påvirke af reklame, der vises i forretningen,
for f.eks. nye eller andre produkter end dem, som forbrugeren oprindeligt havde tiltænkt at købe i forret-
ningen. Dette gælder særligt i forhold til børn og unge, der er nyere forbrugere af f.eks. e-cigaretter, og
som ikke har et fast forbrugsmønster af disse produkter, og som dermed vil være mere tilbøjelige til at
lade sig påvirke af reklame.
Det kan i denne forbindelse bemærkes, at et fysisk salgssted anses for at være specialiseret i salg af
elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere, når stedet udelukkende eller hovedsageligt sælger
elektroniske cigaretter og genopfyldningsbeholdere. Det er således muligt for salgsstedet også at sælge
andre varer. Reguleringen er heller ikke til hinder for, at specialbutikkerne kan være udleveringssted for
pakker, hvilket kan give børn og unge anledning til at komme i butikken, selvom de ikke bruger eller har
tænkt sig at bruge eller købe e-cigaretter.
Sagsøgerne henviser også i stævningens side 65 til, at reklameforbuddet ikke giver mening, fordi e-ciga-
retter fortsat gerne må vises inde i butikken. Dette argument er ikke overbevisende. Som nævnt retter
kravene sig (også) mod børn og unge, der ikke allerede anvender de pågældende produkter. For denne
målgruppe vil et reklameforbud kunne medføre, at de ikke fristes til at gå ind i en specialforretning, der
sælger disse produkter, når de f.eks. passerer specialforretningen på gaden.
4.4.2
Tiltagene er i overensstemmelse med beskyttelse af den kommercielle ytringsfrihed
De anfægtede tiltag 3-5 er utvivlsomt i overensstemmelse med grundlovens § 77, EMRK’s artikel 10 samt
Chartrets artikel 11, og tiltagene er derfor ikke i strid med sagsøgernes kommercielle ytringsfrihed.
For så vidt angår sagsøgernes anbringender vedrørende grundlovens § 77, henvises der til ministeriets
bemærkninger i afsnit 4.2.3.1 ovenfor.
Side 78 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0079.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
4.4.2.1
Anbringelses- og fremvisningsforbuddet og reklameforbuddet mod e-cigaretter og opvarmede
tobaksprodukter er i overensstemmelse med EMRK’s artikel 10 og Chartrets artikel 11
Sundhedsministeriet finder det mest hensigtsmæssigt at behandle sagsøgernes anbringender om den
kommercielle ytringsfrihed i relation til anbringelses- og fremvisningsforbuddet (tiltag 3) og reklamefor-
buddene (tiltag 4 og 5) samlet, idet sagsøgernes anbringender også på dette punkt i vidt omfang er sam-
menfaldende, jf. herved stævningens side 66.
Det bestrides ikke, at de anfægtede tiltag som udgangspunkt udgør et indgreb i sagsøgernes kommercielle
ytringsfrihed. Indgrebene er imidlertid lovlige.
De anfægtede tiltag er fastsat i lovgivningen, forfølger et lovligt hensyn samt er proportionale af de
grunde, der er anført ovenfor i afsnit 4.2.1.2, og respekterer det væsentlige rettighedsindhold efter Chart-
rets artikel 11.
Det følger endvidere af EU-Domstolens praksis, at selv materielt rigtige oplysninger ikke kan videregives
med det formål at give forbrugerne klare og præcise oplysninger, for så vidt som de først og fremmest har
til formål at udnytte sårbarheden hos forbrugerne af tobaksvarer m.v., som grundet deres afhængighed
af nikotin er særligt modtagelige for ethvert element, der antyder en eller anden fordelagtig virkning
forbundet med nikotinafhængighed, og som kan retfærdiggøre eller formindske de risici, der er forbundet
med deres vaner, jf. i denne retning C-547/14,
Philip Morris,
pr. 160.
Hertil kommer, at EU-Domstolen har fundet tobaksreklamedirektivet (2003/33/EF) i overensstemmelse
med proportionalitetsprincippet og EMRK’s artikel 10, jf. C-380/03,
Tyskland mod Parlamentet og Rådet,
pr. 144 ff.
Endelig har Menneskerettighedsdomstolen også fundet, at forbud mod tobaksreklame er i overensstem-
melse med EMRK’s artikel 10, jf.
Hachette Filipacchi Presse Automobile et Dupuy mod Frankrig,
13353/05, og
Société de Conception de Presse et d’Édition et Ponson mod Frankrig,
26935/05.
4.5
En række af sagsøgernes påstande er ikke underbyggede
Til støtte for den nedlagte frifindelsespåstand overfor sagsøgernes påstand 2-4, 6, 8 og 11 gør Sundheds-
ministeriet i første række gældende, at der skal ske frifindelse, allerede fordi sagsøgerne ikke har fremsat
nogen anbringender til støtte for disse påstande.
Sagsøgernes påstand 2-4, 6, 8 og 11 angår lovbestemmelser, der indeholder en bemyndigelsesbestem-
melse til at fastsætte nærmere regler om henholdsvis det anfægtede krav om standardiseret emballage
Side 79 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0080.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
for opvarmede tobaksprodukter (påstand 2), det anfægtede krav om standardiseret emballage for e-ciga-
retter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin (påstand 3 og 4), det anfægtede forbud mod ken-
detegnende aromaer, andre end mentol eller tobak, i e-cigaretter, genopfyldningsbeholdere med og uden
nikotin og smagsstoffer til brug i e-cigaretter med en kendetegnende aroma (påstand 8), det anfægtede
udstillingsforbud for e-cigaretter og genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin (påstand 6) samt det
anfægtede udstillingsforbud for opvarmede tobaksprodukter (påstand 11). Sagsøgernes påstand 2, 4, 6 og
11 går i den forbindelse ud på, at Sundhedsministeriet skal anerkende, at regler, der fastsættes i medfør
af disse bemyndigelsesbestemmelser, ikke har retsvirkning over for sagsøgerne.
Sagsøgerne har imidlertid ikke fremsat nogen anbringender, der begrunder, hvorfor enhver regel, der
(potentielt) fastsættes i medfør af disse bemyndigelsesbestemmelser, generelt ikke skal have retsvirkning
over for sagsøgerne.
Til støtte for den nedlagte frifindelsespåstand overfor sagsøgernes påstand 3-8 gør Sundhedsministeriet
endvidere i første række gældende, at der allerede skal ske frifindelse i det omfang, påstand 3-6 angår
genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin og påstand 7-8 angår genopfyldningsbeholdere med og
uden nikotin og smagsstoffer til brug i elektroniske cigaretter med en kendetegnende aroma. Sagsøgerne
har således ikke fremsat anbringender, der begrunder, hvorfor reguleringen af disse produkter ikke skal
have retsvirkning over for sagsøgerne.
De nedlagte påstande 3-6 angår efter deres indhold lovbestemmelser vedrørende krav om standardiseret
emballage for e-cigaretter samt genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin (påstand 3-4) samt udstil-
lingsforbud for cigaretter samt genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin. Sagsøgernes anbringender
i stævningens side 51-60 samt side 62-66 til støtte for de nedlagte påstande 3 -6 angår imidlertid alene e-
cigaretter.
For så vidt angår de nedlagte påstande 7 og 8 angår disse efter deres indhold lovbestemmelser vedrørende
forbud mod kendetegnende aromaer i e-cigaretter, genopfyldningsbeholdere med og uden nikotin og
smagsstoffer til brug i elektroniske cigaretter med en kendetegnende aroma. Sagsøgernes anbringender
til støtte for den nedlagte påstand 7 og 8 i stævningens side 60-61 angår imidlertid alene forbud mod
kendetegnende aromaer i e-cigaretter.
I relation til de af sagsøgernes påstande – og dele af påstande – der er anført ovenfor, hvor sagsøgerne
ikke har fremsat selvstændige anbringender, gør Sundhedsministeriet i anden række gældende, at der
skal ske frifindelse af tilsvarende årsager som dem, der fremgår ovenfor i afsnit 4.2-4.4.
Side 80 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0081.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
4.6
Sagsøgernes erstatningspåstand
Sagsøgerne har som nævnt i afsnit 2 med sin 13. påstand nedlagt påstand om, at Sundhedsministeriet
skal anerkende at være erstatningsansvarlig for det tab, sagsøgerne måtte have lidt som følge af de an-
fægtede tiltag, uden dog at have opgjort de påståede tab. Sagsøgerne er heller ikke fremkommet med
anbringender, der understøtter påstanden om erstatning.
Kravet afvises derfor som ikke nærmere begrundet og udokumenteret.
5.
FORSLAG TIL SAGENS BEHANDLING
Sagsøgerne har med henvisning til retsplejelovens § 226, stk. 1, anmodet om, at sagen henvises til be-
handling ved landsretten. Sundhedsministeriet har ikke bemærkninger hertil.
Sundhedsministeriet anmoder om, at Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco
(Brands) Limited stiller sikkerhed for de sagsomkostninger, som sagsøgerne kan blive pålagt at betale til
sagsøgte, jf. retsplejelovens § 321, stk. 1, 1. pkt.
6.
PROCESSUELLE MEDDELELSER
til sagsøgte kan stiles til advokat Sune Fugleholm, Kalvebod Brygge 32, 1560 København V (sagsnr.
4021265 SFS/bta).
7.
MOMSREGISTRERING
Sagsøgte er ikke momsregistreret.
8.
Bilag A
DOKUMENTER
WHO Report on the Global Tobacco Epidemic, 2019. Geneva: World Health Organization;
2019. Licence: CC BT-NC-SA 3.0 IGO.
Bilag B
Bilag C
WHO, Heated tobacco products: a brief (2020)
WHO Report, “Electronic nicotine delivery systems”, FCTC/COP/6/10 Rev.1 1 September
2014
Bilag D
Sundhedsstyrelsens notat af 8. april 2022 om skadesvirkninger ved brug af nikotinposer,
e-cigaretter og opvarmet tobak
Side 81 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0082.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Bilag E
Notat af 25. maj 2022 fra Vidensråd for Forebyggelse om konsekvenser af nikotinbrug for
børn og unges sundhed
Bilag F
nr. 71 (L 61) fra Folketingets Sundheds- og Ældreudvalg af 16. november 2020
Svar af 16. november 2020 fra sundheds- og ældreministeren påBesvarelse af spørgsmål
Bilag G
Besvarelse af spørgsmål nr. 1680 (Alm. del) fra Folketingets Sundhedsudvalg af 19. okto-
ber 2021
Bilag H
Bilag I
Bilag J
Bilag K
WHO’s retningslinjer vedrørende rammekonventionen, 2011
WHO, Plain packaging of tobacco products: evidence, design and implementation, 2016
Danskernes Rygevaner 2020
Sundhedsstyrelsens notat af 20. april 2022 vedrørende ”Inddeling af årsager til brug af e-
cigaretter efter alder – figur 6.3.1 i Danskernes Rygevaner 2020”
Bilag L
Vurdering fra Statens Institut for Folkesundhed vedrørende årsag til brug af e-cigaret og
typer af smag
Bilag M
Besvarelse af spørgsmål nr. 1230 (Alm. del) fra Folketingets Sundhedsudvalg af 1. juni
2021
Bilag N
december 2020
Besvarelse af spørgsmål nr. 77 (L 61) fra Folketingets Sundheds- og Ældreudvalg af 7.
Bilag O
i forløbet med offentliggørelse af Danskernes Rygevaner 2019
Sundhedsministeriets notat af 25. april 2021 vedrørende tidslinje over væsentlige skridt
Bilag P
Vurdering fra Statens Institut for Folkesundhed af undersøgelsen udført af Pepper m.fl.
(2012), der er fremlagt som stævningens bilag 118
Bilag Q
Vurdering fra Statens Institut for Folkesundhed af undersøgelsen udført af House of Com-
mons Science and Technology Committee, der er fremlagt som stævningens bilag 119
Bilag R
Vurdering fra Statens Institut for Folkesundhed af undersøgelsen foretaget af Nicksic
m.fl., der er fremlagt som stævningens bilag 120
Bilag S
Vurdering fra Statens Institut for Folkesundhed af undersøgelsen udført af eksperter fra
Yale School of Public Health, der er fremlagt som stævningens bilag 106
Bilag T
§ 20 – En undersøgelse af tobak, adfærd og regler – Udvalgte tendenser 2021, rapport 3
Side 82 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0083.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Bilag U
Bilag V
Bilag W
Notifikation af udkast til ændringsloven (2020/228/DK) af 17. april 2020
Følgeskrivelse af 17. april 2020 til notifikation 2020/228/DK
Notifikation af udkast til bekendtgørelse om mærkning og emballage på tobakssurrogater
(2020-609-DK)
Bilag X
Notifikation af udkast til bekendtgørelse om mærkning og emballage på tobakssurrogater
(2020-605-DK)
Bilag Y
Notifikation af udkast til bekendtgørelse om standardisering af tobakspakker (2020-606-
DK)
Bilag Z
Notifikation af udkast til bekendtgørelse om standardisering af e-cigaretter (2020-604-
DK)
Bilag Æ
Bilag Ø
Notifikation af bekendtgørelse om udstillingsbekendtgørelse for tobak (2020-608-DK)
Svar fra Sundhedsministeriet til Kommissionen af 19. december 2020 vedrørende notifi-
kation 2020/0228/DK
Bilag Å
Brev af 11. september 2020 fra sundheds- og ældreministeren til EU-kommissær Stella
Kyriakides vedrørende notifikation 2020/228/DK
Bilag AA
Brev af 6. november 2020 fra EU-kommissær Stella Kyriakides til sundheds- og ældremi-
nisteren vedrørende notifikation 2020/228/DK
Bilag AB
Bilag AC
Bilag AD
Bilag AE
Bilag AF
Svar fra Kommissionen vedr. de notificerede bekendtgørelser af 16. december 2020
Svar fra Sundhedsministeriet til Kommissionen vedr. de notificerede bekendtgørelser
Bemærkninger fra Italien vedrørende notifikation 2020/228/DK
Udførlig udtalelse fra Bulgarien vedrørende notifikation 2020/228/DK
Svar af 19. oktober 2020 fra Sundhedsministeriet på de udførlige udtalelser fra Græken-
tifikation 2020/228/DK
land, Rumænien, Tjekkiet og Portugal samt på bemærkninger fra Italien vedrørende no-
Bilag AG
Svar af 19. oktober 2020 fra Sundhedsministeriet på den udførlige udtalelse fra Bulgarien
vedrørende notifikation 2020/228/DK
Bilag AH
Udførlig udtalelse fra Portugal vedrørende de notificerede bekendtgørelser
Side 83 / 84
EUU, Alm.del - 2021-22 - Endeligt svar på spørgsmål 247: Spm. om de EU-retlige aspekter af den stævning der den 22. december 2021 blev indgivet imod Danmark ved Københavns Byret af tobaksfirmaerne House of Prince, Nicoventures Holdings Limited og British American Tobacco (Brands) Limited, til sundhedsministeren, kopi til udenrigsministeren
2628030_0084.png
25. MAJ 2022
4021265 SFS/RHO/JKA/DEL/CMNI
Bilag AI
Bilag AJ
Svar til Portugal på udførlig udtalelse
Mail af 20. august 2020 fra de bulgarske myndigheder vedrørende afslag på udlevering af
deres udførlige udtalelse
Bilag AK
førlige udtalelse
Mail af 19. april 2021 fra de bulgarske myndigheder vedrørende udlevering af deres ud-
Bilag AL
Besvarelse af spørgsmål nr. 13 (L 61) fra Folketingets Sundheds- og Ældreudvalg af 13.
november 2020
Bilag AM
november 2020
Besvarelse af spørgsmål nr. 68 (L 61) fra Folketingets Sundheds- og Ældreudvalg af 16.
Bilag AN
Dom af 23. december 2016 i sagen société JT International SA, Société d'exploitation in-
dustrielle des tabacs et des allumettes, société Philip Morris France SA et autres
Bilag AO
Uofficiel engelsk oversættelse af dom af 23. december 2016 i sagen société JT Internatio-
nal SA, Société d'exploitation industrielle des tabacs et des allumettes, société Philip Mor-
ris France SA et autres
Bilag AP
Bilag AQ
Dom af 19. maj 2016 i sag BAT v. UK Department of Health
Dom af 6. november 2017 i sag Swedish Match AB mot Staten ved Helse- og omsorgsde-
partementet
Bilag AR
Oversigt over lande der har indført udstillingsforbud, der er vedlagt artiklen ”Global evi-
https://tobacconomics.org/files/research/464/e98.full_.pdf
dence on the effect of point-of-sale display bans on smoking prevalence” tilgængelig på
København, den 25. maj 2022
v/Sune Fugleholm
Partner, Advokat (H)
v/Rass Holdgaard
Partner, Advokat (H)
Side 84 / 84