L 199 - 2021-22 - Bilag 7: Udleveringsnotits om oplæg fra ni betydende ordre- og tilbudsgiverorganisationer, fra erhvervsministeren

Erhvervsudvalget 2021-22
L 199 Bilag 7
Offentligt

16. maj 2022

Oplæg fra gruppen af centrale ordre- og tilbudsgiverorganisationer

Hermed en oversigt over, hvordan de fælles forslag fra DI, DI Byggeri,

Dansk Erhverv, SMVdanmark, KL, IKA

–

Foreningen af offentlige indkø-

bere, SKI og Forsvarets Materiel- og Indkøbsstyrelse forventes håndteret.

Nedenstående skema gennemgår de fælles forslag. Det bemærkes, at lov-

forslaget siden den offentlige høring er opdateret på to

–

for klyngen

–

væ-

sentlige punkter, jf. pkt. 2.1 og 6.1 i skemaet. Dette vurderes at imøde-

komme organisationerne, hvor 7 ud af 11 forslag nu er indarbejdet.

Forslag

Forslagets indhold

Status efter høring

Styrket adgang for SMV'er

Organisationerne foreslår, at det

skrives ind i udbudslovens §

145, at ordregiver ifm. udvæl-

gelsen af ansøgere har mulighed

for at anvende kriteriet bedste

konkurrencefelt.

Organisationerne foreslår, at ad-

gangen til at efterspørge ældre

referencer end hhv. tre og fem år

bør fremgå mere klart af ud-

budslovens § 155. Det skal

fremgå, at ordregivere kan til-

lade ældre referencer, når der er

tale om varer eller tjenesteydel-

ser, der kun sjældent udbydes

som følge af fx lang kontraktva-

righed.

Forslaget kan ikke imødekommes, da forslaget hviler på antagel-

sen om, at det er muligt at reservere pladser i et udbud til små- og

mellemstore virksomheder, hvilket vurderes at stride imod det

EU-retlige ligebehandlingsprincip.

1.1

Bedste

konkurrence-

felt.

1.2 Referen-

cers alder.

Forslaget er ikke imødekommet, da det konkrete forslag vurderes

at medføre risiko for indskrænkelser i ordregivers anvendelse af

bestemmelsen. Det fremgår således allerede af udbudslovens §

155,

at referencer kan være ældre, hvis ”det er nødvendigt for at

sikre tilstrækkelig konkurrence”. Hvis det konkret tilføjes til be-

stemmelsen, at det også kan indebære tilfælde, hvor ”der sjældent

gennemføres udbud”, vil denne vurdering skulle gælde for mar-

kedet som helhed og ikke kun den enkelte ordregiver. Dels kan

det være en vanskelig vurdering for ordregiver, dels kan der være

en risiko for, at nogle ordregiverne vil opfatte det som yderligere

et krav til at kunne forlænge, så effekten reelt bliver det modsatte.

Lovforslaget indeholder dog flere andre forslag til bestemmelser,

som kan styrke adgangen for SMV’er, herunder lovforslagets §

nr. 27 om omsætning som udvælgelseskriterium og nr. 38 om im-

plementeringen af et nationalt udbudssystem.

1.3 Nemmere

brug af dyna-

miske

ind-

købssystemer.

Organisationerne foreslår, at ud-

budslovens begrundelseskrav i

§ 171, lempes for dynamiske

indkøbssystemer således, at for-

bigåede tilbudsgivere aktivt skal

anmode om en begrundelse.

Forslaget er imødekommet ved lovforslagets § 1, nr. 30-31.

For alle henvisninger til lovforslaget henvises til versionen af lovforslaget efter høringen.

L 199 - 2021-22 - Bilag 7: Udleveringsnotits om oplæg fra ni betydende ordre- og tilbudsgiverorganisationer, fra erhvervsministeren

2/3

Udvidet adgang til at tilpasse udbudsmaterialet i udbudsprocessen (efter offentliggørelse)

Organisationerne foreslår, at der

indføres en ny bestemmelse i

udbudsloven, som synliggør or-

dregivers adgang til at foretage

ændringer i et offentliggjort ud-

budsmateriale.

Forslaget er efter høringen imødekommet ved det justerede lov-

forslags § 1, nr. 16-17.

2.1 Tydeliggø-

relse af æn-

dringsadgang.

Udvidet adgang til brug af fleksible udbudsformer

Organisationerne foreslår, at det

præciseres i udbudsloven, at

kommercielle omstændigheder

omkring selve gennemførelsen

af kontrakter eller udbud også

kan give ordregivere adgang til

at anvende udbud med forhand-

ling eller konkurrencepræget di-

alog.

Forslaget er imødekommet ved lovforslagets § 1, nr. 9-13.

3.1 Tydeliggø-

relse af ad-

gangen

til

hvornår

fleksible ud-

budsformer

kan anvendes.

Forenkling af sortimentsudbud

Organisationerne foreslår, at

der indføres en formodningsre-

gel, der skaber klarhed for,

hvad der som udgangspunkt

opfylder kravet om repræsenta-

tivitet i et ”repræsentativt ud-

snit”.

Forslaget er ikke imødekommet, da en sådan generel formod-

ningsregel ikke kan gennemføres i overensstemmelse med EU-di-

rektivet. Det vil altid være en konkret vurdering, hvornår evalue-

ringen af en mindre del af et sortiment er ”repræsentativt”. Det

udbudsretlige krav er, at evalueringen skal identificere det økono-

misk mest fordelagtige tilbud. Det krav er i princippet absolut,

men det danske Klagenævn for Udbud har i en række konkrete

kendelser accepteret, at der kan evalueres på et repræsentativt ud-

snit. EU-domstolen har endnu ikke forholdt sig til spørgsmålet.

4.1 Øget klar-

hed om, hvad

der udgør et

”repræsenta-

tivt udsnit af

sammenligne-

lige varer”.

Indkøb under tærskelværdierne for varer- og tjenesteydelser

Organisationerne foreslår, at det

fremgår direkte af udbudsloven,

at en ordregiver kan udarbejde

interne retningslinjer for, hvor-

når ordregiver vurderer, at en

kontrakt ikke har klar grænse-

overskridende interesse.

Organisationerne foreslår, at der

åbnes op for, at ordregivere ved

indkøb under tærskelværdierne

kan gøre brug af vejledende for-

håndsmeddelelser til at afløfte

annonceringspligten. Dette som

alternativ til at skulle annoncere

på udbud.dk.

Forslaget er ikke en del af lovforslaget, da der er tale om ændrin-

ger på bekendtgørelsesniveau. Det er hensigten at imødekomme

ønsket ved at fjerne pligten til at annoncere indkøb med klar græn-

seoverskridende interesse på udbud.dk, som har en anslået kon-

traktværdi på under 100.000 kr. Det fremgik således af regerin-

gens udspil

Danmark kan mere I,

at man vil fjerne annoncerings-

pligten for visse mindre udbud.

5.1

Interne

retningslinjer.

5.2 Brug af

vejledende

forhåndsmed-

delelser.

Udvidet adgang til at ændre kontrakter i driftsfasen

Organisationerne foreslår, at ad-

gangen til at foretage ændringer

i kontrakten udvides. En mulig-

hed beskrives som indførelse af

en ny § 179, stk. 2, som supple-

ment til den eksisterende § 179,

der indeholder de principper,

som i dag fremgår af lovbe-

Forslaget er efter høringen imødekommet ved det justerede lov-

forslags § 1, nr. 35.

6.1 Udvidelse

af adgangen

til at foretage

kontraktæn-

dringer.

L 199 - 2021-22 - Bilag 7: Udleveringsnotits om oplæg fra ni betydende ordre- og tilbudsgiverorganisationer, fra erhvervsministeren

3/3

mærkningerne og af udbudsdi-

rektivets præambelbetragtning

nr. 111.

Lettere dokumentationskrav

Forslaget imødekommes. Det er dog Konkurrence- og Forbruger-

styrelsens vurdering, at der ikke i Danmark kan anvendes tro og

love-erklæringer som dokumentation for, at virksomheder ikke er

omfattet af udelukkelsesgrundene i udbudsloven ikke er i over-

ensstemmelse med udbudsdirektivet. Tro- og love-erklæringer

kan i henhold til direktivet kun tillades, hvis medlemsstaten ikke

udsteder straffeattest eller andre relevante officielle dokumenter

eller certifikater.

I Danmark udgør den private straffeattest eksempelvis et af de re-

levante former for dokumentation, som der stilles krav om i ud-

budsreglerne. Da der således udstedes et sådan dokument, er be-

tingelserne for anvendelse af tro- og love-erklæringer som ud-

gangspunkt ikke opfyldt for de dokumentationskrav, som omfat-

tes af straffeattesten.

Det er således muligt at foretage et nabotjek, men da det efter

Konkurrence- og Forbrugerstyrelsens vurdering er klart, hvad di-

rektivet kræver for at kunne anvende tro- og loveerklæringer, vil

et nabotjek formentlig blot identificere landenes forskellige mu-

ligheder for at udstede relevante dokumenter eller certifikater.

Forslaget kan ikke imødekommes, da det efter udbudsdirektivet

ikke er muligt at begrænse adgangen til at kræve dokumentation.

Ordregiver kan når som helst i udbudsprocessen kræve dokumen-

tation, hvis det vurderes nødvendigt. Der er således allerede nu

tale om en konkret vurdering.

7.1 Nabotjek.

Organisationerne foreslår, at der

udføres et nabotjek med henblik

på for at afdække landenes prak-

sis for brug af dokumentation,

herunder særligt deres brug af

tro og love-erklæringer som al-

ternativ til opfyldelse af omfat-

tende dokumentationskrav.

7.2 Begræns-

ning af ad-

gang til at

kræve doku-

mentation for

virksomheder-

nes oplysnin-

ger i ESPD’et.

Organisationerne foreslår, at det

bør tilføjes i udbudsloven, at

indhentning af tidlig dokumen-

tation (dvs. før ordregivers be-

slutning om hvem ordregiveren

har til hensigt at tildele kontrak-

ten) alene kan ske på baggrund

af en konkret vurdering. Dette

for at indhegne adgangen til tid-

lig indhentning af dokumenta-

tion for oplysningerne i

ESPD’et.

Derudover indgår en række øvrige forslag i lovforslaget, som er et resultat

af interessenternes input til evalueringen af udbudsloven. Der kvitteres

også positivt for disse i mange af høringssvarene.