L 78 - 2024-25 - Bilag 8: Orientering vedr. lovforslag om gennemsigtighed i varmeforsyningsvirksomheder, fra klima-, energi- og forsyningsministeren

Klima-, Energi- og Forsyningsudvalget 2024-25
L 78 Bilag 8
Offentligt

Energistyrelsen

(J.nr. 2024-7178)

Sendt til

[email protected]

med kopi til

[email protected]

Forsyningstilsynets høringssvar – forslag til lov om ændring af lov

om varmeforsyning og lov om planlægning (Gennemsigtighed i var-

meforsyningsvirksomheder)

Energistyrelsen har den 1. juli 2024 sendt forslag til Lov om ændring af lov om elforsy-

ning, lov om gasforsyning og straffeloven i høring.

Forsyningstilsynet har gennemgået lovforslaget.

Forsyningstilsynet har følgende bemærkninger til lovforslaget.

22. august 2024

J.nr.: 24/01758

HECH

Lovforslagets enkelte bestemmelser

Ændringer i lov om varmeforsyning

Lovforslagets § 1, nr. 3

Udskillelse af kommunale selskaber

Forsyningstilsynet bemærker, at der med den foreslåede § 2 b, indføres et krav om, at

en kommune kun må varetage virksomhed med kollektive varmeforsyning, hvis virk-

somheden udøves i et aktie- eller anpartsselskab.

Forsyningstilsynet bemærker hertil, at en udskillelse af de kommunale selskaber må

forventes at medføre, at flere selskaber ansøger om forrentning af indskudskapital ef-

ter reglerne i bekendtgørelse nr. 941 af 4. juli 2017 om indregning af driftsmæssige af-

skrivninger, henlæggelser til ny-investeringer og med Forsyningstilsynets tiltræden, for-

rentning af indskudskapital.

L 78 - 2024-25 - Bilag 8: Orientering vedr. lovforslag om gennemsigtighed i varmeforsyningsvirksomheder, fra klima-, energi- og forsyningsministeren

Side 2/13

Derudover vil udarbejdelse af åbningsbalancen for de udskilte selskaber forventeligt

kunne få betydning for det økonomiske tilsyn med selskaberne, idet risikoen for op-

skrivning af aktiver i forbindelse med udskillelsen øges, ligesom der er risiko for over-

kapitalisering.

På den baggrund vurderes det, at Forsyningstilsynet vil skulle behandle flere sager om

ansøgninger om forrentning af indskudskapital, samt at reglerne vil medføre et behov

for en øget tilsynsindsats særligt i perioden efter tidsfristen for udskillelsen af virksom-

hederne.

Lovforslagets § 1, nr. 18

Tilslutningspligt uden virkning

Det følger af forslaget til ny § 14 c, at grundejere, som er i et direkte kundeforhold med

det kollektive varmeforsyningsanlæg, vil få mulighed for at opsige kundeforholdet i for-

bindelse med ophør af tilslutningspligt.

Forsyningstilsynet påpeger i den forbindelse, at det følger af Energiklagenævnets

praksis, at også lejere kan indgå i et direkte kundeforhold.

Forsyningstilsynet foreslår på denne baggrund, at også lejeres retsstilling præciseres i

bemærkningerne til § 14 c.

Lovforslagets § 1, nr. 21

Aftaler på markedsmæssige vilkår

Forsyningstilsynet bemærker generelt til den foreslåede § 21 b følgende:



Forsyningstilsynet konstaterer, at subjektet for den foreslåede bestemmelse i

varmeforsyningslovens § 21 b er

varmeforsyningsvirksomheder.

§ 21 b henvi-

ser til varmeforsyningsvirksomheder omfattet af § 20, stk. 1. § 20, stk. 1 om-

handler kollektive varmeforsyningsanlæg, industrivirksomheder, kraftvarme-

anlæg med en eleffekt over 25 MW samt geotermiske anlæg m.v.

Forsy-

ningstilsynet konstaterer, at varmeforsyningsloven ikke indeholder yderligere

definition af, hvad der forstås ved

varmeforsyningsvirksomheder.

I § 2 define-

res, hvad der forstås ved

kollektive varmeforsyningsanlæg.

Forsyningstilsynet finder, at det bør fremstå klart, hvilke virksomheder, der er

omfattet af definitionen

varmeforsyningsvirksomheder

således, at der ikke her-

sker tvivl om hvilke virksomheder, der er omfattet af markedsmæssighedsbe-

stemmelsen. Forsyningstilsynet henviser bl.a. til side 89 i lovforslaget.

L 78 - 2024-25 - Bilag 8: Orientering vedr. lovforslag om gennemsigtighed i varmeforsyningsvirksomheder, fra klima-, energi- og forsyningsministeren

Side 3/13



Det er vigtigt konsekvent at anvende termen markedsmæssige vilkår frem for

markedsvilkår for at sikre, at der ikke opstår tvivl om, at sigtet er markeds-

mæssighed efter OECD’s transfer pricing guidelines. Se bl.a. siderne 86, 94

og 96 i lovforslaget.

Af lovforslagets side 96 fremgår:

Herudover er formålet med tilsynet også at kontrollere, at varmeforsyningsvirksom-

hederne ved køb af ydelser på det frie marked har afsøgt markedet tilstrækkeligt, og

ved køb af ydelser, der ikke sker på det frie marked, sikrer sig, at virksomheden ikke

betaler mere end, hvad sammenlignelige ydelser vil kunne indkøbes til på markeds-

vilkår eller produceres for internt i virksomheden.



Forsyningstilsynet bemærker, for så vidt angår køb af ydelser på det

frie marked, at anvendelsesområdet for pligten til at indgå aftaler på

markedsmæssige vilkår, jf. den foreslåede § 21 b, stk. 1, er aftaler,

som en varmeforsyningsvirksomhed indgår med koncern- og interes-

seforbundne selskaber. Pligten omfatter derfor netop ikke køb af ydel-

ser på det frie marked.

Forsyningstilsynet bemærker også, at det ikke er en del af et mar-

kedsmæssighedstilsyn efter OECD´s transfer pricing guidelines og de

metoder, der angives der, at vurdere den markedsmæssige pris i for-

hold til, hvad en given ydelse/vare vil kunne produceres for internt i

virksomheden.



For at tydeliggøre sammenhængen mellem kravet om markedsmæssighed og prisre-

guleringen kunne som formål med en markedsmæssighedsbestemmelse også anføres

følgende svarende til bemærkningerne til Elforsyningsloven: Formålet med bestemmel-

sen er at sikre, at værdierne i varmeforsyningsvirksomheder alene anvendes i over-

ensstemmelse med prisreguleringen i lov om varmeforsyning, jf. § 20, stk. 1, og at hin-

dre omgåelse af denne bestemmelse.

Forsyningstilsynet bemærker til de enkelte bestemmelser i den foreslåede § 21 b føl-

gende:

1) Den foreslåede

§ 21 b, stk. 1:

Hvilke aftaler er omfattet af bestemmelsen

Forsyningstilsynet konstaterer, at lovforslaget lægger op til, at hjemlen for markeds-

mæssighed alene retter sig mod aftaler mellem koncern- og interesseforbundne parter

og der for så vidt angår sidstnævnte alene er tale om interesseforbindelse i form af del-

vist ejerskab.

Forsyningstilsynet konstaterer således, at den foreslåede bestemmelse adskiller sig fra

den gældende markedsmæssighedsbestemmelse i varmeforsyningslovens § 28 b, stk.

4 vedrørende aftaler om energibesparelser samt henholdsvis elforsyningsloven (§ 46)

og gasforsyningsloven (§ 28 c), der omfatter alle aftaler, uanset om der foreligger for-

bindelse via ejerskab eller anden interesseforbindelse.

L 78 - 2024-25 - Bilag 8: Orientering vedr. lovforslag om gennemsigtighed i varmeforsyningsvirksomheder, fra klima-, energi- og forsyningsministeren

Side 4/13

Det bemærkes, at det af lovforslaget fremgår, at det er Klima-, Energi- og Forsynings-

ministeriets vurdering, at det er hensigtsmæssigt at skabe en parallelitet mellem til-

synsbestemmelserne i de forskellige sektorlovgivninger.

I den foreslåede § 21 b, stk. 6, nr. 2, gives hjemmel til at bemyndige ministeren til at

fastsætte regler om, hvad der nærmere forstås ved koncern- og interesseforbundne

selskaber.

Forsyningstilsynet bemærker, at for at hindre krydssubsidiering fuldt ud bør enhver in-

teresserelation, der skaber en økonomisk interesse for parterne i at aftale priser og vil-

kår, som indebærer overførsel af midler mellem parterne i strid med formålet i loven,

herunder prisreguleringens formål være omfattet af markedsmæssighedsreglerne.

Forsyningstilsynet finder det hensigtsmæssigt, at definitioner af, hvad der er koncern-

og interesseforbindelse følger definitionerne i de øvrige sektorer. Forsyningstilsynet

finder derfor, at alle former for interesseforbindelse bør være omfattet af bestemmel-

sen, således også situationer, hvor der foreligger interesseforbindelse uden ejerskab,

men hvor der foreligger interesser, der i øvrigt efter en konkret vurdering kan skabe ri-

siko for, at pris- og vilkårsfastsættelsen i en aftale mellem to parter ikke er markeds-

mæssig.

Dette vil f.eks. kunne være tilfældet:



Hvis et medlem af varmeforsyningsvirksomhedens direktion eller bestyrelse

eller en ledende medarbejder i virksomheden selv, direkte eller indirekte, del-

tager i ledelsen i den anden virksomhed eller på grund af personlige forhold

har indflydelse på driften eller ledelsen af den anden virksomhed og dette kan

medføre en økonomisk gevinst.

Hvis varmeforsyningsvirksomheden indgår en kontrakt med en uafhængig

virksomhed til en højere pris end markedsprisen mod, at den ”uafhængige”

virksomhed leverer ydelser til en tredje virksomhed i varmeforsyningsvirksom-

hedens koncern til en lavere pris end markedsprisen.

Hvis et medlem af varmeforsyningsvirksomhedens ledelse indgår aftale med

en uafhængig virksomhed, hvor det pågældende medlem ejer eller har ejeran-

dele i den uafhængige virksomhed og derved har en personlig interesse i at

aftalen bliver udarbejdet til fordel for den ”uafhængige” virksomhed.



Endelig bemærkes at der, for så vidt angår kontrollerede transaktioner, med fordel kan

henvises til definitionen i ligningslovens § 2, således som det f.eks. også er sket i net-

virksomhedsbekendtgørelsens § 2, nr. 17.

Forsyningstilsynet henviser bl.a. til siderne 40-43, 89-93 og 99 i lovforslaget.

2) Den foreslåede

§ 21 b, stk. 3, 1. pkt.:

L 78 - 2024-25 - Bilag 8: Orientering vedr. lovforslag om gennemsigtighed i varmeforsyningsvirksomheder, fra klima-, energi- og forsyningsministeren

Side 5/13

a) Skønsmæssig ansættelse af den markedsmæssige pris

Forsyningstilsynet konstaterer, at det ikke fremgår af ordlyden af den foreslåede be-

stemmelse i § 21 b, stk. 3, at Forsyningstilsynet

skønsmæssigt

kan fastsætte den mar-

kedsmæssige pris.

Forsyningstilsynet konstaterer således, at den foreslåede bestemmelse adskiller sig fra

den gældende markedsmæssighedsbestemmelse i varmeforsyningslovens § 28 b, stk.

4 vedrørende aftaler om energibesparelser samt henholdsvis elforsyningsloven (§ 46)

og gasforsyningsloven (§ 28 c), hvor det alle steder fremgår, at Forsyningstilsynet

skønsmæssigt

fastsætter den markedsmæssige pris.

Det bemærkes, at det af lovforslaget fremgår, at det er Klima-, Energi- og Forsynings-

ministeriets vurdering, at det er hensigtsmæssigt at skabe en parallelitet mellem til-

synsbestemmelserne i de forskellige sektorlovgivninger.

Forsyningstilsynet konstaterer, at det af bemærkningerne til lovforslaget flere steder

fremgår, at hvis Forsyningstilsynet finder, at en aftale ikke er indgået på markedsmæs-

sige vilkår, fordi varmeforsyningsvirksomheden ikke har dokumenteret markedsmæs-

sigheden, skal Forsyningstilsynet

skønsmæssigt

kunne fastsætte den markedsmæs-

sige pris.

Forsyningstilsynet forstår dette således, at det er hensigten, at Forsyningstilsynet

skønsmæssigt kan fastsætte den markedsmæssige pris. For at, der ikke skabes tvivl

om Forsyningstilsynets mulighed for skønsmæssigt at kunne fastsætte prisen, og for at

sikre parallelitet mellem tilsynsbestemmelserne i de forskellige sektorlovgivninger, bør

dette derfor også fremgå af selve bestemmelsens ordlyd.

Forsyningstilsynet henviser bl.a. til siderne 41 og 92, 98-99 i lovforslaget.

Forsyningstilsynet henviser i øvrigt til bemærkningerne til den foreslåede bestemmelse

i § 21 b, stk. 6, nr. 1, om metoder, se punkt 3 nedenfor om bemærkninger til den fore-

slåede § 21 b, stk. 6, nr. 1.

b) Lovliggørelse m.v.

Det fremgår af lovforslagets side 94, at varmeforsyningsvirksomheden, såfremt Forsy-

ningstilsynet har vurderet, at en aftale ikke er indgået på markedsvilkår [FSTS’ korrek-

tion: Bør rettelig være

markedsmæssige],

og har truffet afgørelse om den markeds-

mæssige pris, vil have pligt til at sørge for, at forholdet lovliggøres, herunder ved hur-

tigst muligt at opsige eller genforhandle aftalen.

Forsyningstilsynet bemærker, at dette forudsætter, at aftalen stadig er gældende på

tilsyns-/afgørelsestidspunktet, hvilket formentligt ofte ikke vil være tilfældet. Forsy-

ningstilsynets tilsyn vil som minimum være for aftaler/transaktioner, der ligger et år

bagud i tiden under hensyn til der skal foreligge færdige årsregnskaber for at gennem-

føre tilsynet, og aftaler for et givent år/periode skal være opfyldt for at konstatere om

den faktiske adfærd stemmer overens med aftalerne. Forsyningstilsynet kan også

vælge at gennemføre et tilsyn med aftaler over en flerårig bagudrettet periode.

L 78 - 2024-25 - Bilag 8: Orientering vedr. lovforslag om gennemsigtighed i varmeforsyningsvirksomheder, fra klima-, energi- og forsyningsministeren

Side 6/13

Da markedspriser på ydelser/varer ændrer sig løbende og udgangspunktet for en

transfer pricing vurdering er en sammenligning af priser og vilkår for tilsvarende aftaler

i et frit marked kan dette medføre, at en pris som ikke er markedsmæssig i det ene år

vil være det i det følgende år, og det ville kunne være problematisk i forhold til grundla-

get for at opsige eller genforhandle en aftalen.

Forsyningstilsynet henviser bl.a. til siderne 93-94 i lovforslaget.

3) Den foreslåede

§ 21 b, stk. 6, nr. 1:

Metoder

Af den foreslåede § 21 b, stk. 6, nr. 1 fremgår, at Klima-, energi- og forsyningsministe-

ren kan fastsætte nærmere regler om vurdering af markedsmæssige vilkår og om fast-

sættelse af den markedsmæssige pris, herunder om metoder til fastsættelse af den

markedsmæssige pris.

Det fremgår også, at formålet med den foreslåede bestemmelse er at skabe gennem-

sigtige og forudsigelige regler, hvilket gør det lettere for virksomhederne at forstå og

efterleve reglerne og udarbejde korrekt dokumentation samt skabe større sikkerhed for

en konsekvent metode til Forsyningstilsynets vurdering af markedsmæssigheden af

virksomhedernes transaktioner.

Endvidere fremgår det, at den foreslåede bestemmelse herudover vil medføre, at mini-

steren vil kunne fastsætte regler, der nærmere regulerer Forsyningstilsynets skøn i for-

bindelse med fastsættelse af den markedsmæssig pris, såfremt markedsmæssigheden

ikke findes godtgjort.

Forsyningstilsynet bemærker, at det også af lovforslaget fremgår, at det er Klima-,

Energi- og Forsyningsministeriets vurdering, at det er hensigtsmæssigt at skabe en pa-

rallelitet mellem tilsynsbestemmelserne i de forskellige sektorlovgivninger.

Forsyningstilsynet bemærker, at det i den forbindelse klart bør fremgå, at Forsyningstil-

synet forudsættes, at ville udøve sit skøn inden for rammerne af OECD’s Transfer Pri-

cing Guidelines og de anerkendte metoder der følger heraf samt uht. Skatteforvaltnin-

gens juridiske vejledning vedrørende transfer pricing, således som det også fremgår af

bemærkningerne til elforsyningsloven og gasforsyningsloven.

Det klare udgangspunkt for Forsyningstilsynets vurdering skal således være de fem

anerkendte metoder ifølge OECD’s Transfer Pricing Guidelines, som også anvendes

af Skatteforvaltningen.

Forsyningstilsynet henviser bl.a. til siderne 42, 93 og 97-100 i lovforslaget.

4) Den foreslåede

§ 21 b, stk. 6, nr. 2.:

L 78 - 2024-25 - Bilag 8: Orientering vedr. lovforslag om gennemsigtighed i varmeforsyningsvirksomheder, fra klima-, energi- og forsyningsministeren

Side 7/13

Definition af begrebet koncern- og interesseforbundne selskaber

I den foreslåede § 21 b, stk. 6, nr. 2 gives hjemmel til at bemyndige ministeren til at