Fremsat den 26. maj 2020 af erhvervsministeren (Simon Kollerup)
Forslag
til
Lov om ændring af lov om erhvervsfremme
(Etablering af en whistleblowerordning for
de erhvervsrettede covid-19-kompensationsordninger, som
administreres af Erhvervsstyrelsen, samt indførelse af
særlig tavshedspligt)
§ 1
I lov nr. 1518 af 18. december 2018 om
erhvervsfremme foretages følgende ændring:
1.
Efter § 22 indsættes:
Ȥ 22 a.
Erhvervsstyrelsen etablerer en whistleblowerordning, som omfatter
de erhvervsrettede covid-19- kompensationsordninger, som
administreres af Erhvervsstyrelsen. Ordningen omfatter alene
oplysninger af betydning for styrelsens efterprøvelse af
kompensationsgrundlaget. Erhvervsstyrelsen kan afvise anmeldelser,
som ikke er omfattet af ordningen og er ikke forpligtet til at
videresende disse til anden myndighed.
Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen må ikke, herunder til den, som anmeldelsen
vedrører, videregive oplysninger om identiteten på en
person eller oplysninger, som kan anvendes til at udlede
identiteten på en person, når vedkommende igennem
whistleblowerordningen, jf. stk. 1, har anmeldt en fysisk eller
juridisk person til styrelsen for overtrædelse eller
potentiel overtrædelse af reglerne om kompensation til
virksomheder mv. i økonomisk krise som følge af
covid-19, jf. dog stk. 3.
Stk. 3.
Erhvervsstyrelsen kan videregive alle oplysninger, som er modtaget
som led i whistleblowerordningen, til anklagemyndigheden og
politiet samt til andre myndigheder til brug for disses opgaver
relateret til hjælpepakker til imødegåelse af
skadevirkninger ved covid-19-epidemien.
Stk. 4. Stk. 2
og 3 finder tilsvarende anvendelse for andre myndigheder, der har
modtaget oplysninger og dokumenter indberettet gennem
whistleblowerordningen efter stk. 1.
Stk. 5.
Erhvervsstyrelsen kan undlade at foretage partshøring af en
fysisk eller en juridisk person om modtagelse af en henvendelse om
vedkommende gennem whistleblowerordningen, herunder hvis hensyn til
effektiv kontrol, og retshåndhævelse taler imod en
sådan høring.
Stk. 6.
Anmeldelser i whistleblowerordningen indsendes via en digital
indberetningsløsning på Erhvervsstyrelsens
hjemmeside.
§ 22 b.
Erhvervsstyrelsens ansatte er under ansvar efter straffelovens
§§ 152-152 e forpligtet til at hemmeligholde oplysninger,
der har tilknytning til underretninger vedrørende de
erhvervsrettede covid-19-kompensationsordninger, og som
hidrører fra Hvidvasksekretariatet.
Stk. 2.
Forvaltningslovens § 9 om partsaktindsigt, § 19 om
partshøring, § 24 om begrundelsespligt og §§
28 og 31 om videregivelse af oplysninger mellem
forvaltningsmyndigheder finder ikke anvendelse på de
oplysninger, der er nævnt i stk. 1.«
§ 2
Loven træder i kraft ved
bekendtgørelsen i Lovtidende.
§ 3
Loven gælder ikke for Færøerne
og Grønland.
Bemærkninger til lovforslaget
Almindelige
bemærkninger | | Indholdsfortegnelse | 1. | Lovforslagets formål, baggrund og
hovedindhold | 2. | Lovforslagets hovedpunkter | | 2.1. | Etablering af en whistleblowerordning for
Erhvervsstyrelsens covid-19-kompensationsordninger | | | 2.1.1. | Gældende ret | | | 2.1.2. | Erhvervsministeriets overvejelser | | | 2.1.3. | Den foreslåede ordning | | | | 2.1.3.1. | Indholdet af whistleblowerordningen | | | | 2.1.3.2. | Kriterier for behandling af
anmeldelserne | | 2.2. | Indførelse af særlig
tavshedspligt for ansatte i Erhvervsstyrelsen for oplysninger
modtaget fra Hvidvasksekretariatet | | | 2.2.1. | Gældende ret | | | 2.2.2. | Erhvervsministeriets overvejelser | | | 2.2.3. | Den foreslåede ordning | 3. | Lovforslagets forhold til
databeskyttelseslovgivningen | | 3.1. | Forslag om whistleblowerordning | | 3.2. | Forslag om tavshedspligt ved modtagelse af
underretninger fra Hvidvasksekretariatet | 4. | De økonomiske konsekvenser og
implementeringskonsekvenser for det offentlige | 5. | De økonomiske og administrative
konsekvenser for erhvervslivet m.v. | 6. | De administrative konsekvenser for
borgerne | 7. | De miljømæssige
konsekvenser | 8. | Forholdet til EU-retten | 9. | Hørte myndigheder og organisationer
m.v. | 10. | Sammenfattende skema |
|
1. Lovforslagets
formål, baggrund og hovedindhold
Lovforslaget har til formål at
følge op på den politiske aftale mellem regeringen
(Socialdemokratiet) og Venstre, Dansk Folkeparti, Radikale Venstre,
Socialistisk Folkeparti, Enhedslisten, Det Konservative Folkeparti
og Alternativet om hurtig og sikker udbetaling af kompensation som
følge af COVID-19 af 20. maj 2020, som bl.a. havde fokus
på at reducere risikoen for snyd, svindel og svig. Med
aftalen iværksattes en række initiativer rettet mod
bl.a. sikker udbetaling, herunder en whistleblowerordning til
kompensationsordninger. Af den politiske aftale fremgår det
herom, at »Der etableres en whistleblower-ordning, som giver
medarbejdere, virksomheder, organisationer mv. mulighed for at
indberette oplysninger om muligt svig med kompensationsordningerne.
Det kan eksempelvis være oplysninger, som kommer ansatte i
private virksomheder i Danmark i hænde, og som f.eks.
tillidsrepræsentanter eller de faglige organisationer kan
indgive på vegne af deres medlemmer. Ordningen indrettes,
således at anmelder er anonym, dog med den undtagelse, at en
snæver kreds af betroede medarbejdere i Erhvervsstyrelsen,
skal kunne identificere anmelder med henblik på at få
oplysninger bekræftet eller uddybet.«?
Whistleblowerordninger er et udbredt
fænomen inden for det offentlige og i det private erhvervsliv
i både ind- og udland. Ordningerne skal tilskynde personer,
som har kendskab eller mistanke til ulovligheder eller
uregelmæssigheder inden for en organisation eller et
retsområde, til at dele deres viden med de rette instanser,
så forholdene kan blive afdækket og
håndteret.
Erhvervsstyrelsen administrerer aktuelt fem
erhvervsrettede kompensationsordninger, der ekstraordinært er
etableret for at afbøde konsekvenserne af covid-19.
Ordningerne er etableret ved særskilte aktstykker og
bekendtgørelser udstedt med hjemmel i lov om erhvervsfremme
(erhvervsfremmeloven): Kompensationsordningen for tab ved aflysning
af større arrangementer, lønkompensationsordningen,
kompensationsordningen for selvstændige m.v.,
kompensationsordningen for freelancere mv. med både A- og
B-indkomst, samt kompensationsordningen for virksomheders faste
omkostninger. Det forventes, at Erhvervsstyrelsen samlet vil komme
til at udbetale omkring 85 mia. kr. i kompensation under de fem
ordninger i deres nuværende form.
For at mindske risikoen for svindel med
kompensationsordningerne foretages der allerede i dag en
række automatiserede valideringer samt manuelle
sagsbehandlinger i forbindelse med modtagelse af
kompensationsansøgninger, inden udbetalingen finder sted.
Endvidere er kompensationsmodtagere pålagt en række
efterfølgende dokumentationskrav med henblik på
efterprøvelse af kompensationsgrundlaget. Borgerhenvendelser
vedrørende mistanke om svindel med kompensationsordningerne
kan spille en væsentlig rolle i både de
forudgående og efterfølgende kontroller.
Formålet med lovforslaget er at etablere
en whistleblowerordning, der kan understøtte
Erhvervsstyrelsens eksisterende kontrolindsats i forhold til de
erhvervsrettede kompensationsordninger i anledning af covid-19.
Sådanne oplysninger kan spille en væsentlig rolle i
indsatsen for at afdække og mindske svindel og misbrug af
ordningerne.
Erhvervsstyrelsen har, siden
kompensationsordningerne blev etableret, modtaget et stort antal
borgerhenvendelser vedrørende mistanke om forsøg
på svindel med ordningerne. Henvendelserne spænder
indholdsmæssigt fra simple misforståelser af
vilkårene for kompensation til konkret underbyggede
beskyldninger om misbrug af ordningerne. Erfaringsmæssigt er
det dog ikke alle borgere, der ønsker at vedstå deres
henvendelse, når styrelsen oplyser, at det efter
gældende ret ikke er muligt at love dem anonymitet i forhold
til den fysiske eller juridiske person, henvendelsen
vedrører. Det vurderes, at det i denne ekstraordinære
situation, hvor der som følge af covid-19 udbetales store
summer for at holde hånden under arbejdspladser og
erhvervsliv, er væsentligt at tilskynde personer med kendskab
til eller mistanke om ulovligheder eller uregelmæssigheder
til at afgive oplysningerne til Erhvervsstyrelsen.
Det vurderes på den baggrund, at den
foreslåede ordning, hvor whistlebloweren ikke må
tåle offentlighed om sit navn, vil få flere personer
til at afgive relevante oplysninger. Dette vurderes at være
af væsentlig betydning i forhold til både at
dæmme op for og at afdække fejl, misbrug og svindel med
kompensationsordningerne.
Såfremt der måtte blive vedtaget
yderligere kompensationsordninger mv. som følge af covid-19,
og Erhvervsstyrelsen får ansvaret for at administrere disse,
vil disse som udgangspunkt blive omfattet af den foreslåede
ordning.
Lovforslaget har endvidere til formål at
pålægge ansatte i Erhvervsstyrelsen en eksplicit
tavshedspligt for oplysninger, der hidrører fra
Hvidvasksekretariatet. Det findes hensigtsmæssigt at
fastsætte en sådan tavshedspligt med det formål
at beskytte de bankansatte og andre, som indberetter til
Hvidvasksekretariatet, mod potentielle repressalier fra den, de har
indberettet. Dermed sikres det, at fortrolige oplysninger, som
Hvidvasksekretariatet ligger inde med, og som er relevante i
kontroløjemed, kan videregives til Erhvervsstyrelsen med
henblik på udøvelse af styrelsens kontrol af
udbetalinger fra covid-19-kompensationsordningerne, uden at den
indberettede virksomhed eller person kan få kendskab til,
hvem der har underrettet myndighederne.
2. Lovforslagets
indhold
2.1. Etablering af
en whistleblowerordning for Erhvervsstyrelsens
covid-19-kompensationsordninger
2.1.1. Gældende ret på området
Det følger af de gældende,
generelle kontrol-, tilsyns- og sanktionsbestemmelser i
erhvervsfremmeloven, jf. §§ 22 og 23, at
erhvervsministeren fra personer og virksomheder, der ydes midler
efter loven, kan kræve alle oplysninger og regnskaber til
brug for kontrol og tilsyn. Oplysningerne skal generelt
skønnes fornødne for at kontrollere, om
forudsætningerne for meddelte godkendelser m.v. fortsat er
til stede, og om betingelserne for bevilgede tilskud m.v. er
overholdt. Med henblik på at gennemføre kontrollen kan
Erhvervsministeren mod behørig legitimation uden
retskendelse få adgang til en virksomheds eller
sammenslutnings lokaler og transportmidler, og på stedet
gøre sig bekendt med og tage kopi af enhver oplysning,
herunder regnskaber, regnskabsmateriale, bøger og andre
forretningspapirer og elektronisk lagrede data. Reglerne om
kontrolbesøg uden retskendelser kan kun anvendes i tilsyns-
og kontroløjemed. Såfremt der er en begrundet mistanke
om en strafbar overtrædelse af lovgivningen, finder
retsplejelovens regler om ransagning anvendelse.
Efter gældende ret straffes med
bøde den, der i forbindelse med en ansøgning og
bevilling af støtte efter erhvervsfremmeloven afgiver
urigtige eller vildledende oplysninger eller fortier oplysninger af
betydning for en sags afgørelse. Der kan endvidere
pålægges selskaber m.v. (juridiske personer)
strafansvar efter reglerne i straffelovens 5. kapitel. Hvis
højere straf er forskyldt efter anden lovgivning, finder
disse regler anvendelse.
Generelt har personer, som henvender sig til
en offentlig myndighed f.eks. med oplysninger af betydning for en
sag om tilskud eller kompensation til en virksomhed, ikke krav
på og kan heller ikke betinge sig anonymitet eller
hemmeligholdelse af deres henvendelse. Efter offentlighedsloven og
forvaltningsloven er der som udgangspunkt ret til aktindsigt i
henvendelsen, herunder i navnet på den person, der har
henvendt sig. Såvel offentlighedsloven som forvaltningsloven
indeholder en række undtagelsesbestemmelser, hvorefter visse
sager, visse dokumenter og visse oplysninger vil være
undtaget fra aktindsigt, men dette beror på en konkret
vurdering af den enkelte sag, men det klare udgangspunkt vil
være, at identiteten på en person, der har rettet
henvendelse til en myndighed, ikke vil kunne undtages fra
aktindsigt.
Ligeledes vil det heller ikke generelt
være muligt at undtage andre former for
identifikationsoplysninger, som kan bidrage til at fastslå
vedkommendes identitet, f.eks. en postadresse, e-mailadresse,
telefonnummer eller andet identifikationsnummer.
Oplysningspligten i Europa-Parlamentets og
Rådets forordning nr. 2016/679 af 27. april 2016 om
beskyttelse af fysiske personer i forbindelse med behandling af
personoplysninger og om fri udveksling af sådanne oplysninger
og om ophævelse af direktiv 95/46/EF
(databeskyttelsesforordningens) artikel 14 indebærer som
udgangspunkt, at myndighederne vil have pligt til at give en
række oplysninger til personer, som måtte være
omtalt i en henvendelse, hvilket f.eks. kan forekomme, hvis en
bekymret borger omtaler en eller flere personer i sin henvendelse
til Erhvervsstyrelsen, se afsnit 3 for en gennemgang heraf.
Endelig har en myndighed, der modtager en
skriftlig henvendelse uden for sit ressortområde som
udgangspunkt pligt til at videreformidle henvendelsen til rette
myndighed, jf. forvaltningslovens § 7, stk. 2.
2.1.2. Erhvervsministeriets overvejelser
Erhvervsstyrelsen modtager allerede i dag en
del henvendelser om mulig svindel mv. med
covid-19-kompensationsordningerne fra borgere, der gerne vil oplyse
deres navn til Erhvervsstyrelsen, men efterspørger, at deres
navn ikke oplyses til andre end Erhvervsstyrelsen.
Erhvervsstyrelsen har dog ikke efter gældende ret mulighed
for at hemmeligholde identiteten på personer, der har
henvendt sig, eller for at give
»diskretionstilsagn«.
Det er vurderingen, at det i denne
ekstraordinære situation, hvor der som følge af
covid-19 udbetales store summer for at holde hånden under
arbejdspladser og erhvervsliv, er væsentligt at tilskynde
personer med kendskab til eller mistanke om ulovligheder eller
uregelmæssigheder til at afgive oplysningerne til
Erhvervsstyrelsen
Erhvervsministeriet har desuden overvejet at
supplere de almindelige henvendelseskanaler med en
whistleblowerordning efter en model, hvor anmelder henvender sig
anonymt til styrelsen, dvs. hvor styrelsen ikke kender anmelderens
identitet.
Erhvervsministeriet finder dog, at det i en
situation som den aktuelle, hvor selv en kortere udskydelse af
udbetaling af kompensation som følge af mistanke om snyd kan
have store konsekvenser for ansøgeren, er af væsentlig
betydning for Erhvervsstyrelsen at kende anmelderens identitet med
henblik på at kunne vurdere anmeldelsen.
Det bemærkes i den forbindelse
endvidere, at Erhvervsstyrelsen ikke efter gældende ret har
mulighed for at hemmeligholde identiteten på anmeldere hvis
identitet eller oplysninger herom bliver Erhvervsstyrelsen bekendt
i forbindelse med deres henvendelse til styrelsen. Ved at
forhindre, at anmelderens identitet kommer til offentlighedens
kendskab, risikerer en anmelder, som fx måtte være
ansat på den virksomhed, anmeldelsen vedrører, ikke i
samme grad at blive identificeret som ophavsmand til anmeldelsen,
og anmelderen har derfor ikke samme risiko for at blive udsat for
eventuelle negative konsekvenser af anmeldelsen, som hvis
vedkommendes identitet var offentligt kendt.
I den aktuelle situation, hvor
Erhvervsstyrelsen ekstraordinært udbetaler milliarder af
kroner i kompensation til erhvervslivet, vurderer
Erhvervsministeriet, at der er behov for en formaliseret
whistleblowerordning - en indgang til at anmelde svig og mistanke
herom til Erhvervsstyrelsen.
Som det fremgår, lægges der op til
en ordning, hvor identiteten på anmelderen er kendt for
myndigheden, som dog er underlagt begrænsninger i adgangen
til videregivelse af denne oplysning. En sådan ordning
kræver lovhjemmel, hvilket derfor foreslås
tilvejebragt.
2.1.3. Den
foreslåede ordning
2.1.3.1. Indholdet
af whistleblowerordningen
Det foreslås at etablere en
whistleblowerordning for de erhvervsrettede covid-19
kompensationsordninger, som Erhvervsstyrelsen administrerer.
Whistleblowerordningen vil være et supplement til den
bestående mulighed for at henvende sig til Erhvervsstyrelsen
via de almindelige henvendelseskanaler.
Whistleblowerordningen skal forbedre borgernes
muligheder for at bidrage til at afdække tilfælde af
fejl, misbrug og svindel og derved styrke myndighedernes
kontrolindsats i forhold til kompensationsordningerne.
En whistleblowerordning for de erhvervsrettede
covid-19-kompensationsordninger vil supplere Erhvervsstyrelsens
almindelige henvendelseskanaler med en indgang, hvor anmelderens
identitet er beskyttet i forhold til offentligheden, herunder for
den som anmeldelsen vedrører. Modtagelse af
whistleblowerhenvendelser skal således anses som en del af
styrelsens almindelige sagsoplysning. Uanset anmelders eventuelle
ansættelsesforhold opnår anmelder ikke i kraft af
anmeldelsen partsstatus i en eventuel afgørelse om
udbetaling eller tilbagebetaling af kompensation over for den
fysiske eller juridiske person, som anmeldelsen
vedrører.
En anmeldelse til whistleblowerordningen, som
er modtaget, før der er sket udbetaling af kompensation til
en virksomhed, der har ansøgt, vil efter
omstændighederne kunne medføre, at udbetalingen
udskydes, indtil det anmeldte forhold og dermed grundlaget for
udbetaling af kompensation er nærmere undersøgt og
afklaret. Det foreslås derfor, at borgere skal logge på
Erhvervsstyrelsens indberetningsløsning ved brug af NemID
for at foretage anmeldelser under whistleblowerordningen. Herved
sikres en entydig identifikation af anmelder, som gør det
muligt for Erhvervsstyrelsen at følge op på
henvendelsen, herunder stille opklarende spørgsmål til
anmelder eller udbede sig nærmere dokumentation for de
anmeldte forhold.
Det foreslås desuden, at indberetninger
til ordningen undtages fra generelle bestemmelser om offentlighed,
herunder forvaltningslovens og offentlighedslovens bestemmelser om
aktindsigt m.v. Anmelders identitet og oplysninger, som gør
det muligt at identificere denne, må således hverken
oplyses over for den juridiske eller fysiske person, som
anmeldelsen vedrører eller offentligheden i øvrigt.
Det har til formål at beskytte identiteten af de borgere, der
henvender sig, og derved reducere risikoen for negative
konsekvenser af anmeldelsen, idet den arbejdsgiver/virksomhed,
henvendelsen drejer sig om, ikke vil kunne få indsigt i, hvem
der har henvendt sig. Hvis det konstateres, at anmeldelsen
vedrører forhold, som ikke er omfattet af
whistleblowerordningen, vil oplysningerne om anmelders identitet
dog ikke længere være underlagt den særlige
beskyttelse.
Forbuddet mod videregivelse af oplysninger om
anmelders identitet omfatter ikke Erhvervsstyrelsens udveksling af
oplysninger med andre myndigheder, herunder politiet og
skatteforvaltningen, som led i disse myndigheders kontrol og
tilsynsopgaver i forbindelse med kompensationsordningerne. I disse
tilfælde kan anmelders identitet være af betydning for
den pågældende myndigheds vurdering af oplysningernes
troværdighed. Det er dog væsentligt, at anmelders
delvise anonymitet følger oplysningerne ved videregivelse
til anden myndighed. Den modtagende myndighed må derfor
underlægges de samme begrænsninger i adgangen til
videregivelse som Erhvervsstyrelsen. Oplysningerne om anmelders
identitet er således også undtaget fra retten til
aktindsigt ved den myndighed, som modtager oplysningerne fra
Erhvervsstyrelsen. Den foreslåede ret til anonymitet over for
offentligheden, indebærer således ikke en ret til
anonymitet over for andre offentlige myndigheder, herunder
anklagemyndigheden og politiet. Hvis anmeldelsen for eksempel giver
anledning til, at Erhvervsstyrelsen politianmelder forholdet, kan
anklagemyndigheden eksempelvis vælge at indkalde anmelderen
som vidne i en eventuel straffesag mod den fysiske eller juridisk
person, oplysningerne vedrører.
Det bemærkes, at en
whistleblowerhenvendelse, hvis den beror på konkret viden om
forholdet eller en begrundet mistanke, normalt vil resultere i, at
Erhvervsstyrelsen foretager en høring af den fysiske eller
juridiske person, som anmeldelsen vedrører, men på en
sådan måde, at identitetsoplysninger ikke videregives,
hvorefter styrelsen på baggrund af høringssvar fra den
fysiske eller den juridiske person træffer afgørelse
om for eksempel sagsafslutning, krav om tilbagebetaling eller
indgiver politianmeldelse.
En anmeldelse gennem whistleblowerordningen
kan imidlertid også vurderes at være åbenbart
grundløs og kunne afsluttes med det samme. I en sådan
situation vurderes det ikke hensigtsmæssigt, at der
iværksættes underretning til den juridiske person, og
den eller de fysiske personer, der måtte være omtalt i
anmeldelsen.
Omvendt vil der kunne være anmeldelser,
som har en så alvorlig og veldokumenteret karakter, at der
straks må iværksættes kontrol og eventuelt
politianmeldelse. Her kan forfølgning af
lovovertrædelser, efterforskningsmæssige hensyn og
hensyn til bevissikring m.v. tale for, at der ikke foretages
underretning af den eller de omtalte fysiske eller juridiske
personer, eller at underretning udskydes til et tidspunkt, hvor
disse hensyn ikke længere gør sig gældende, se
herom afsnit 3.1.
Det bemærkes, at whistleblowerordningen
vil omfatte oplysninger om hændelser, siden
kompensationsordningerne blev etableret. Det skyldes, at
kompensationsordningerne i vid udstrækning baserer sig
på modtagerens forventninger til forhold i
kompensationsperioden. Flere af kompensationsordningerne
indebærer således f.eks., at virksomheden får
udbetalt kompensation på baggrund af den på
ansøgningstidspunktet forventede omsætningsnedgang
m.v. I den efterfølgende kontrolfase vil der så ske
efterregulering, såfremt virksomhedens faktiske
økonomiske resultat viser sig at afvige fra det i
ansøgningen anførte om forventningen.
Whistleblowerhenvendelser må derfor i væsentlig grad
formodes at vedrøre påtænkt svindel med
ordningerne, som dog først kan efterprøves i den
efterfølgende kontrolfase. Der kan dog fremkomme oplysninger
om eksempelvis dokumentfalsk, tilbageholdelse af oplysninger i
forhold til revisor, afgivelse af urigtige oplysninger m.v., som
kan undersøges og efterprøves straks.
Det bemærkes i øvrigt, at hvis en
anmelder af et strafbart forhold - i dette tilfælde
whistlebloweren - selv har begået den kriminelle handling
eller har medvirket hertil, vil han eller hun ifalde strafansvar
herfor. Det bemærkes i den forbindelse, at hvis der er
konkret mistanke om, at en fysisk eller juridisk person har
begået en lovovertrædelse, der kan medføre
straf, gælder bestemmelser i lovgivning m.v. om pligt til at
meddele oplysninger til myndigheder ikke i forhold til den
mistænke, medmindre det kan udelukkes, at de oplysninger, som
søges tilvejebragt, kan have betydning for
bedømmelsen af den formodede lovovertrædelse, jf.
§ 10 i lov nr. 442 af 9. juni 2004 om retssikkerhed ved
forvaltningens anvendelse af tvangsindgreb og oplysningspligter
(retssikkerhedsloven). Erhvervsstyrelsen skal derfor være
opmærksom på, at indhentelse af supplerende oplysninger
fra anmelderen - hvis denne er under konkret mistanke for et
strafbart forhold - sker under behørig hensyntagen til
reglerne om selvinkriminering.
Det følger dog bl.a. af straffelovens
§ 82, at det i almindelighed ved straffens fastsættelse
skal indgå som en formildende omstændighed, at
gerningspersonen frivilligt har angivet sig selv og aflagt en
fuldstændig tilståelse, eller at gerningspersonen har
givet oplysninger, som er afgørende for opklaringen af
strafbare handlinger begået af andre. Derimod straffes efter
straffelovens § 164, med fængsel ind til 6 år den,
der afgiver urigtige oplysninger til offentlig myndighed med
forsæt til, at en uskyldig derved bliver sigtet, dømt
eller undergivet en strafferetlig retsfølge for et strafbart
forhold. Ligeledes straffes efter straffelovens § 165 med
bøde eller fængsel indtil 6 måneder den, der til
en offentlig myndighed anmelder en strafbar handling, der ikke er
begået, såvel som den, der til sådan myndighed
indgiver falske klagemål. Det er en forudsætning for at
ifalde straf for overtrædelse af straffelovens §§
164 og 165, at der er det fornødne forsæt, jf. den
almindelige regel herom i straffelovens § 19. Dette
indebærer, at anmelderen skal have forsæt til samtlige
objektive gerningsmomenter, herunder at der er tale om urigtige
oplysninger eller falsk anmeldelse eller klagemål.
Det bemærkes, at Erhvervsstyrelsen
allerede efter gældende ret administrerer en
whistleblowerordning på revisorområdet, som giver
mulighed for anonymt at indberette overtrædelser eller
potentielle overtrædelser af revisorlovgivningen, herunder i
forbindelse med den rolle, revisor har som offentlighedens
tillidsrepræsentant i flere af
covid-19-kompensationsordningerne.
2.1.3.2 Kriterier for behandling af
anmeldelserne
Whistleblowerordningen forudsætter
principiel stillingtagen til anvendelsen af de oplysninger, der
modtages under ordningen, herunder afvejning af, om anmeldelserne
er »seriøse« eller har karakter af chikane eller
øvrige ikke-lødige motiver. Whistleblowerordningen
har kun til hensigt at behandle oplysninger om alvorlige forhold,
som er af betydning for myndighedernes varetagelse af deres
opgaver. Dette forudsætter normalt, at whistlebloweren har
viden om eller en konkret underbygget mistanke om, at der er
begået sådanne alvorlige forhold.
De henvendelser, som styrelsen indtil videre
har modtaget, har været af forskellig karakter. Mange er helt
generelle betragtninger om svindelmuligheder. En del beror på
misforståelser af ordningerne, f.eks. borgere, som ikke er
opmærksomme på at virksomheden i
lønkompensationsordningen kan kalde hjemsendte medarbejdere
tilbage på arbejde, og at virksomheden først skal
indberette dette til Erhvervsstyrelsen efterfølgende.
Endelig konstateres et stigende antal henvendelser
vedrørende konkrete virksomheder eller personer.
Særligt denne form for henvendelser skal vurderes
konkret.
Det foreslås derfor, at ordningen
administrativt etableres således, at Erhvervsstyrelsen
opstiller kriterier for behandling af anmeldelserne ud fra
bagatelgrænser og hensyn til »grovheden« af det
anmeldte forhold. Der kan f.eks. opereres med tre eller flere
kategorier, herunder:
1. Ikke relevante
henvendelser, herunder henvendelser uden dokumentation m.v.
Kategorien omfatter bl.a. henvendelser om forhold, der falder under
en bagatelgrænse. Anmelder modtager et
standardsvar/kvittering på modtagelse af henvendelsen, men
der foretages ikke yderligere fra styrelsens side. Styrelsen kan
således afvise en anmeldelse, som fx vurderes at være
åbenbar grundløs, uvæsentlig eller som
vedrører forhold, som ikke har noget at gøre med de
statslige kompensationsordninger eller henhører under et
andet ministeriums ressort. Der består i sådanne
tilfælde ikke en pligt for Erhvervsstyrelsen til at
videresende anmeldelsen til en rette myndighed.
Whistleblowerordningen fraviger dermed forvaltningslovens § 7,
stk. 2, hvorefter en forvaltningsmyndighed, som modtager en
skriftlig henvendelse, der ikke vedrører dens
sagsområde, så vidt muligt skal videresende
henvendelsen til rette myndighed. Fravigelsen beror på, at
whistleblowerordningen ikke er at betragte som en almindelig
indgang til at indsende henvendelser til en offentlig myndighed,
men en målrettet, særlig ordning til et specifikt
afgrænset formål, nemlig at modtage oplysninger, som er
relevante i forhold til at bekæmpe svindel med
kompensationsordningerne.
2. Relevante
henvendelser, herunder henvendelser om dokumenterede forhold.
Kategorien omfatter bl.a. henvendelser om forhold, hvor det kan
vise sig at handling er påkrævet i efterkontrollen. For
disse henvendelser udfyldes »action card«, hvor
anmeldelsen noteres og vurderes i forhold til, hvornår
handling vil være påkrævet, herunder f.eks. at
oplysningen skal indgå i efterkontrollen på
ordningerne. I forbindelse med henvendelsen modtager anmelder
svarskrivelse om, at forholdet er noteret og vil blive
undersøgt.
3. Relevante
henvendelser vedr. dokumenterede og grove forhold. Kategorien
omfatter henvendelser om forhold, som kræver handling med det
samme, herunder nærmere undersøgelse i samarbejde med
andre myndigheder. Anmelder modtager svarskrivelse om, at forholdet
vil blive undersøgt.
I alle de nævnte tilfælde, vil
anmelder samtidig med anmeldelse af forholdet blive oplyst om sine
rettigheder m.v. i overensstemmelse med
databeskyttelsesforordningen artikel 12 og 13.
På grundlag af de foreløbige
erfaringer formodes det umiddelbart, at flertallet af henvendelser
vil falde i kategori 2 (relevante henvendelser), og at
whistleblowerordningen dermed i overvejende grad vil have sin
relevans i forhold til, at oplysninger i modtagne henvendelser vil
kunne indgå i Erhvervsstyrelsens efterfølgende
kontroller.
Det skyldes ikke mindst, at
covid-19-kompensationsordningerne generelt sigter på at give
en kompensation knyttet til fremtidige forhold, dvs. hjemsendelser,
omsætningsfald m.v., som er konsekvenser af covid-19, og som
finder sted/indtræffer over de kommende måneder
(kompensationsperioderne).
Derfor er der på tværs af
ordningerne ikke mulighed for at dokumentere disse forhold endeligt
i forbindelse med ansøgning og udbetaling af kompensation.
Whistleblowerhenvendelser, som modtages i løbet af
kompensationsperioderne, må derfor også formodes i
væsentlig grad at være mistanker om påtænkt
svindel med ordningerne, som først kan efterprøves i
de efterfølgende kontroller, hvor Erhvervsstyrelsen
indhenter dokumentation m.v. Der kan dog være oplysninger om
dokumentfalsk, tilbageholdelse af oplysninger i forhold til
revisor, afgivelse af urigtige oplysninger m.v., som kan
undersøges og efterprøves straks, jf. punkt 3 om
relevante henvendelser vedrørende dokumenterede og grove
forhold.
Erhvervsstyrelsen kan have behov for at stille
spørgsmål til whistlebloweren for at sikre, at sagen
kan oplyses tilstrækkeligt til, at den kan behandles.
Erhvervsstyrelsen vil organisere arbejdet
således, at anmelders identitet kun kendes af en
begrænset gruppe medarbejdere, som arbejder med
whistleblowerordningen eller den/de konkrete sager, henvendelsen
vedrører. Tilsvarende vil Erhvervsstyrelsen være i
tæt dialog med anklagemyndigheden og politiet samt andre
myndigheder, som Erhvervsstyrelsen deler konkrete sager med, om
håndteringen, herunder personalemæssigt, af disse
sager.
Hvis det konstateres, at anmeldelsen
vedrører forhold, som ikke er omfattet af
whistleblowerordningen, vil oplysningerne om anmelders identitet
ikke længere være underlagt den særlige
beskyttelse.
Oplysningerne om anmelders identitet må
kun videregives til andre myndigheder i det omfang, oplysningerne
har relevans for den pågældende myndigheds opgaver
relateret specifikt til de erhvervsrettede kompensationsordninger i
anledning af covid-19.
Personer, der indgiver oplysninger til
whistleblowerordningen, vil formentlig have interesse i at
følge sagens behandling og eventuelle resultat. En
whistleblower kan dog ikke i kraft af anmeldelsen i sig selv anses
som en part i en afgørelsessag over for den
kompensationssøgende virksomhed, som henvendelsen
vedrører, og en whistleblower har således ikke krav
på at blive orienteret om det videre
hændelsesforløb.
2.2. Indførelse af særlig tavshedspligt for
ansatte i Erhvervsstyrelsen for oplysninger som hidrører fra
Hvidvasksekretariatet
2.2.1. Gældende ret
Det følger af hvidvasklovens § 26,
at virksomheder og personer omfattet af denne lov omgående
skal underrette Statsadvokaten for Særlig Økonomisk og
International Kriminalitets (SØIK) Hvidvasksekretariat, hvis
virksomheden eller personen er vidende om, har mistanke om eller
rimelig grund til at formode, at en transaktion, midler eller en
aktivitet har eller har haft tilknytning til hvidvask eller
finansiering af terrorisme.
Det følger endvidere af hvidvasklovens
§ 26, stk. 5, at en registreret person ikke har ret til
indsigt i personoplysninger, der er eller vil blive behandlet efter
§ 26, stk. 1 og 2. Bestemmelsen er efter forarbejderne
tidsubegrænset, hvilket indebærer, at en person aldrig
kan få indsigt i de oplysninger, som behandles efter stk. 1
og 2, jf. Folketingstidende 2016-17, A, L 41 som fremsat, side 129.
At der ikke er ret til at få indsigt i oplysninger om, at der
er foretaget underretning til Hvidvasksekretariatet, og hvilke
oplysninger Hvidvasksekretariatet har modtaget i den forbindelse,
skyldes bl.a., at dette vil kunne modvirke en eventuel videre
efterforskning, jf. Folketingstidende 2016-17, A, L 41 som fremsat,
side 43.
Efter hvidvasklovens § 38 har
virksomheder eller personer, som er omfattet af hvidvaskloven,
bl.a. pligt til at hemmeligholde, at der er givet underretning
efter § 26. Denne pligt angår både oplysninger om,
at der er foretaget en underretning samt om selve underretningens
indhold. Bestemmelsen er efter forarbejderne tidsubegrænset,
hvilket betyder, at uanset om en underretning ikke medfører,
at en kunde sigtes for et strafbart forhold, og den forpligtede
virksomhed eller person har viden herom, kan kunden ikke informeres
om, at der er foretaget en tidligere underretning vedrørende
kunden, jf. Folketingstidende 2016-17, A, L 41 som fremsat, side
142
Det følger af lov om
retshåndhævende myndigheders behandling af
personoplysninger § 13, stk. 2, at hvis det er
nødvendigt for, at den registrerede kan varetage sine
interesser, skal den dataansvarlige som minimum give den
registrerede meddelelse om retsgrundlaget for behandlingen,
tidsrummet for opbevaring af oplysninger, kategorier af eventuelle
modtagere af oplysninger samt yderligere oplysninger. Der vil
imidlertid skulle tages behørigt hensyn til de specifikke
omstændigheder, hvorunder oplysningerne behandles, herunder
f.eks. de særlige fortrolighedshensyn, som politiet og
anklagemyndighedens behandling af personoplysninger om
mistænkte mv. er underlagt i forbindelse med en straffesags
efterforskning og forberedelse jf. Folketingstidende 2016-17, A, L
168, som fremsat, side 70.
I forhold til underretninger efter
hvidvasklovens § 26 modtaget i Hvidvasksekretariatet, er det
ikke nødvendigt for, at den registrerede kan varetage sine
interesser, at Hvidvasksekretariatet informerer den registrerede
om, at sekretariatet har modtaget en hvidvaskunderretning. Dette
skal ses i lyset af, at det ikke i sig selv har nogen retsvirkning
for den registrerede, at Hvidvasksekretariatet behandler en
hvidvaskunderretning, da der ikke er tale om en politianmeldelse af
et muligt strafbart forhold, men derimod oplysninger om f.eks.
usædvanlige transaktionsmønstre set i forhold til den
pågældende kunde.
Erhvervsstyrelsen vil som udgangspunkt
være underlagt en oplysningsforpligtelse i medfør af
databeskyttelsesforordningens artikel 14, når styrelsen
modtager oplysninger om en registreret, som vedkommende ikke selv
har afgivet. I udgangspunktet vil Erhvervsstyrelsen således
have en underretningsforpligtelse over for den registrerede i
medfør af databeskyttelsesforordningen, når styrelsen
modtager underretningerne fra Hvidvasksekretariatet. Endelig er
oplysningerne underlagt de almindelige forvaltningsretlige regler
som f.eks. forvaltningslovens § 9 om partsaktindsigt, §
19 om partshøring, § 24 om begrundelsespligt og
§§ 28 og 31 om videregivelse af oplysninger mellem
forvaltningsmyndigheder, når oplysningerne modtages i en
anden forvaltningsmyndighed end Hvidvasksekretariatet.
2.2.2. Erhvervsministeriets overvejelser
Der gælder i dag ikke særlige
regler om tavshedspligt, når Erhvervsstyrelsen i forbindelse
med kontrollen af de erhvervsrettede kompensationsordninger i
anledning af covid-19, modtager oplysninger om personer eller
virksomheder, som videresendes fra Hvidvasksekretariatet i
SØIK, og som hidrører fra virksomheders og personers
underretninger i henhold til hvidvasklovens § 26.
Erhvervsstyrelsen modtager i dag dele af
underretninger fra Hvidvasksekretariatet, hvis
Hvidvasksekretariatet vurderer, at underretningerne ikke omhandler
hvidvask af udbytte fra strafbare forhold eller finansiering af
terrorisme, men har en interesse i forbindelse med kontrollen af
covid-19-kompensationsordningerne. Formålet med at sende
oplysningerne til Erhvervsstyrelsen er, at oplysningerne kan give
Erhvervsstyrelsen de bedste forudsætninger for at føre
en effektiv kontrol med ansøgningerne forud for udbetalingen
af midler som led i kompensationsordningerne, eller til den
efterfølgende kontrol af, om udbetalingerne har været
berettiget.
Oplysningerne fra Hvidvasksekretariatet er som
udgangspunkt ikke tilstrækkelige til, at Erhvervsstyrelsen
kan færdiggøre sagen på baggrund af
oplysningerne. Når Erhvervsstyrelsen har modtaget
oplysningerne fra Hvidvasksekretariatet, bliver de gennemgået
med henblik på at vurdere, om oplysningerne kan danne
grundlag for opstart af en egentlig kontrol.
Når en oplysning modtaget fra
Hvidvasksekretariatet er blevet udvalgt som grundlag for at
behandle en sag, indhenter Erhvervsstyrelsen de relevante
oplysninger fra andre kilder, der skal indgå i kontrolsagen.
De oplysninger, der indhentes, er eksempelvis relevante oplysninger
om virksomhedens omsætning, lønomkostninger samt antal
ansatte. Oplysningerne søges indhentet hos personen eller
virksomheden selv. I det omfang personen eller virksomheden ikke
imødekommer Erhvervsstyrelsens anmodning om at indsende de
relevante oplysninger, kan der indhentes oplysninger direkte fra
andre relevante aktører, f.eks. pengeinstitutter.
Oplysningerne fra Hvidvasksekretariatet,
herunder oplysninger om dele af underretningerne efter
hvidvasklovens § 26, danner således som udgangspunkt
alene grundlag for en eventuel sagsudvælgelse, og er ikke i
sig selv tilstrækkelige til, at Erhvervsstyrelsen kan
færdiggøre sagen. Oplysningerne fra
Hvidvasksekretariatet vil derfor som udgangspunkt ikke indgå
i det grundlag, som der træffes en afgørelse på.
Det vil som udgangspunkt alene være de oplysninger, som
Erhvervsstyrelsen efterfølgende indhenter, der danner
grundlag for en eventuel kontrolsag, og som den registrerede i
forbindelse med ændringen har interesse i at blive gjort
bekendt med. Disse oplysninger indgår i det grundlag, der
partshøres om, jf. forvaltningslovens § 19.
Med de nuværende regler vil
oplysningerne fra Hvidvasksekretariatet være genstand for
partsaktindsigt efter reglerne herom i forvaltningsloven, hvis den
pågældende person eller virksomhed anmoder herom.
Aktindsigten kan efter forvaltningslovens § 15 b
begrænses i det omfang, partens interesse i at kunne benytte
kendskab til sagens dokumenter til varetagelse af sit tarv findes
at burde vige for afgørende hensyn til f.eks. forebyggelse,
opklaring og forfølgning af lovovertrædelser,
straffuldbyrdelse og lign. samt beskyttelse af sigtede, vidner
eller andre i sager om strafferetlig eller disciplinær
forfølgning, eller gennemførelse af offentlig
kontrol-, regulerings- eller planlægningsvirksomhed eller af
påtænkte foranstaltninger i henhold til skatte- og
afgiftslovgivningen. Ved en begrænsning efter reglerne i
§ 15 b vil oplysninger fra Hvidvasksekretariatet kunne
undtages fra aktindsigt, og parten vil kunne få indsigt i
dokumenternes øvrige oplysninger gennem ekstrahering og
delvis aktindsigt.
I stort set alle tilfælde udelader
Erhvervsstyrelsen i dag personfølsomme oplysninger og
lignende i ovenstående sager. Det vil dog på trods af
udeladelsen af oplysningerne i størstedelen af
tilfældene være muligt at identificere, hvem der har
foretaget underretningen, uanset om de omhandlede oplysninger om
eventuelle navne, adresser m.v. på personer/virksomheder er
udeladt. Dette hænger bl.a. sammen med, at oplysningen i
visse sager kun kan stamme ét sted fra. Det vil bl.a.
være muligt alene på baggrund af oplysningens karakter
at henføre oplysningen til f.eks. vedkommendes
pengeinstitut.
Når der gives aktindsigt i oplysningerne
fra Hvidvasksekretariatet efter de nuværende regler, er der
således ikke et formaliseret beskyttelseshensyn i forhold til
dem, der foretager indberetning hertil. Det er Erhvervsministeriets
vurdering, at der behov for at indføre en særlig
beskyttelse i disse tilfælde.
2.2.3. Den
foreslåede ordning
På baggrund af ovenstående
foreslår Erhvervsministeriet, at Erhvervsstyrelsens ansatte
pålægges en tavshedspligt for så vidt angår
oplysninger, der modtages fra Hvidvasksekretariatet i SØIK
som led i kontrollen med udbetaling af kompensation under de
erhvervsrettede covid-19-kompensationsordninger. Erhvervsstyrelsen
vil med en sådan tavshedspligt blandt andet sikre sig, at
tavshedspligten følger oplysningerne. Erhvervsstyrelsen vil
endvidere med forslaget få hjemmel til at undlade at oplyse
den pågældende om, at Erhvervsstyrelsen har modtaget
oplysninger om transaktioner på den pågældende
persons konti, f.eks. overførsler fra virksomheder, hvor
personen er hovedaktionær, atypiske indsætninger
på personens barns konto, indsætninger og
hævninger på personens konto, som vedrører
erhvervsmæssig aktivitet, eller store kontante
indsætninger og hævninger på personens konto
efter databeskyttelsesforordningens artikel 14. Bestemmelsen vil
således medføre at styrelsen skal fravige
oplysningsforpligtelsen i databeskyttelsesforordningen, jf.
forordningens artikel 14, stk. 5, litra d, se afsnit 3.2.
De oplysninger, som ordningen omhandler, og
som Erhvervsstyrelsen ikke længere må videregive, er
samtlige oplysninger som hidrører fra Hvidvasksekretariatet,
og som har tilknytning til underretninger efter hvidvasklovens
§ 26.
3. Lovforslagets
forhold til databeskyttelseslovgivningen
3.1. Forslag om
whistleblowerordning
Behandling af personoplysninger er omfattet af
databeskyttelsesforordningen og lov nr. 502 af 23. maj 2018 om
supplerende bestemmelser til forordningen om beskyttelse af fysiske
personer i forbindelse med behandling af personoplysninger og om
fri udveksling af sådanne oplysninger
(databeskyttelsesloven).
Databeskyttelsesforordningen og
databeskyttelsesloven gælder for behandling af
personoplysninger, der helt eller delvist foretages ved hjælp
af automatisk (elektronisk) databehandling, og for anden
ikke-automatisk behandling af personoplysninger, der er eller vil
blive indeholdt i et register.
Erhvervsstyrelsens behandling af modtagne
klager som led i den foreslåede whistleblowerordning vil
indebære behandling af personoplysninger om henholdsvis
anmelder og vedkommende fysiske eller juridiske person, der
anmeldes. Behandlingen vil for så vidt angår anmelder
bestå i indsamling, opbevaring og evt. videregivelse, og for
så vidt angår den anmeldte bestå i indsamling og
evt. samkøring og videregivelse.
De personoplysninger, som Erhvervsstyrelsen
vil behandle er omfattet af databeskyttelsesforordningen
(Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EU) 2016/679 af
27. april 2016 om beskyttelse af fysiske personer i forbindelse med
behandling af personoplysninger og om fri udveksling af
sådanne oplysninger og om ophævelse af direktiv
95/46/EF (generel forordning om databeskyttelse) og lov om
supplerende bestemmelser til forordning om beskyttelse af fysiske
personer i forbindelse med behandling af personoplysninger og om
fri udveksling af sådanne oplysninger
(databeskyttelsesloven). Behandlingen af oplysningerne skal
således ske i overensstemmelse med disse regler.
Det er forventningen, at de oplysninger, som
Erhvervsstyrelsen vil behandle efter de foreslåede regler, er
såkaldt almindelige personoplysninger omfattet af
databeskyttelsesforordningens artikel 6. I praksis vil det
formentlig være personoplysninger som navne og
kontaktoplysninger på personer m.v., men det kan forekomme,
at oplysningerne også vil vedrøre
enkeltmandsvirksomheders forhold, således at cvr-nummer samt
formueforhold m.v. også indgår i behandlingen. Der vil
ikke blive behandlet særlige kategorier af personoplysninger
efter databeskyttelsesforordningens artikel 9, herunder
personoplysninger om race eller etnisk oprindelse, politisk,
religiøs eller filosofisk overbevisning,
fagforeningsmæssige tilhørsforhold,
helbredsoplysninger eller seksuelle forhold eller seksuel
overbevisning m.v.
Ifølge databeskyttelsesforordningens
artikel 2, stk. 1, finder forordningen anvendelse på
behandling af personoplysninger, der helt eller delvist foretages
ved hjælp af automatisk databehandling, og på anden
ikke-automatisk behandling af personoplysninger, der er eller vil
blive indeholdt i et register. Ved behandling af personoplysninger
forstås ifølge forordningens artikel 4, nr. 2, enhver
aktivitet eller række af aktiviteter - med eller uden brug af
automatisk behandling - som personoplysninger eller en samling af
personoplysninger gøres til genstand for, f.eks. indsamling,
registrering, organisering, systematisering, opbevaring, tilpasning
eller ændring, genfinding, søgning, brug,
videregivelse ved transmission, formidling eller enhver anden form
for overladelse, sammenstilling eller samkøring,
begrænsning, sletning eller tilintetgørelse.
Der kan også indgå cpr-numre i
Erhvervsstyrelsens behandling af personoplysninger som led i
varetagelsen af den foreslåede whistleblowerordning. Det
vurderes, at der vil være hjemmel til en behandling af
sådanne oplysninger i henhold til databeskyttelseslovens
§ 11, hvorefter en offentlig myndighed kan behandle
oplysninger om personnummer med henblik på entydig
identifikation.
I forordningens artikel 5, stk. 1, er fastsat
en række grundlæggende principper, der gælder for
alle behandlinger af personoplysninger, som omfattes af
forordningen.
Bestemmelsen fastsætter således,
at personoplysninger skal »behandles lovligt, rimeligt og
på en gennemsigtig måde i forhold til den registrerede
(»lovlighed, rimelighed og gennemsigtighed«)«.
Det fastsættes endvidere, at personoplysninger skal
»indsamles til udtrykkeligt angivne og legitime formål
og ikke må viderebehandles på en måde, der er
uforenelig med disse formål
(»formålsbestemthed«)«. Personoplysninger
skal også »være tilstrækkelige, relevante
og begrænset til, hvad der er nødvendigt i forhold til
de formål, hvortil de behandles
(»dataminimering«)«. Endvidere gælder, at
personoplysninger skal »være korrekte og om
nødvendigt ajourførte, og der skal tages ethvert
rimeligt skridt for at sikre, at personoplysninger, der er urigtige
i forhold til de formål, hvortil de behandles, straks slettes
eller berigtiges (»rigtighed«)«. Det
fastlægges tillige i artikel 5, at personoplysninger skal
»opbevares på en sådan måde, at det ikke er
muligt at identificere de registrerede i et længere tidsrum
end det, der er nødvendigt til de formål, hvortil de
pågældende personoplysninger behandles
(»opbevaringsbegrænsning«)«. Endelig skal
personoplysninger »behandles på en måde, der
sikrer tilstrækkelig sikkerhed for de pågældende
personoplysninger, herunder beskyttelse mod uautoriseret eller
ulovlig behandling og mod hændeligt tab,
tilintetgørelse eller beskadigelse, under anvendelse af
passende tekniske eller organisatoriske foranstaltninger
(»integritet og fortrolighed«)«.
Den dataansvarlige er ansvarlig for og skal
kunne påvise, at principperne i artikel 5, stk. 1, overholdes
(»ansvarlighed«), jf. forordningens artikel 5, stk.
2.
Erhvervsstyrelsen vil i forbindelse med
administrationen af whistleblowerordningen ikke indhente og
opbevare større mængder af oplysninger om de anmeldte,
end hvad der er behov for i den konkrete kontrolsag. Styrelsens
administration af ordningen vil således være i
overensstemmende med kravet om dataminimering.
Det almindelige krav om proportionalitet i
databehandlingen vil således efter styrelsens opfattelse
være opfyldt. Samtidig bemærkes, at der som
udgangspunkt vil ske sletning af de oplysninger, som ikke skal
gemmes som følge af en anden retlig forpligtelse
(eksempelvis hvis oplysningerne er journaliseringspligtige),
når det vurderes, at der ikke længere er behov for dem,
hvilket varetager hensynet om opbevaringsbegrænsning.
Endelig vil Erhvervsstyrelsen sætte
adgangsbegrænsning på adgangen til oplysningerne,
hvormed kun relevante medarbejdere vil få adgang til
personoplysningerne.
I databeskyttelsesforordningens artikel 6
fastsættes de generelle betingelser for, hvornår
behandling af ikke-fortrolige oplysninger må finde sted. Af
bestemmelsen følger, at behandling kun er lovlig, hvis
mindst en af betingelserne i stk. 1, litra a-f er opfyldt, herunder
hvis behandling er nødvendig for at overholde en retlig
forpligtelse, som påhviler den dataansvarlige, jf. stk. 1,
litra c, eller som er nødvendig af hensyn til
udførelse af en opgave i samfundets interesse, eller som
henhører under offentlig myndighedsudøvelse, som den
dataansvarlige har fået pålagt, jf. stk. 1, litra
e.
Det fremgår i den forbindelse af
præambelbetragtning nr. 45, at hvis behandling foretages i
overensstemmelse med en retlig forpligtelse, som påhviler den
dataansvarlige, eller hvis behandling er nødvendig for at
udføre en opgave i samfundets interesse, eller som
henhører under offentlig myndighedsudøvelse,
bør behandlingen have et retsgrundlag i EU-retten eller
medlemsstaternes nationale ret. Der henvises nærmere til side
129-130 i Justitsministeriets betænkning nr. 1565/2017 om
databeskyttelsesforordningen.
Efter forordningens artikel 6, stk. 2 og 3, er
det muligt i medfør af artikel 6, stk. 1, litra c og e, om
behandling af personoplysninger på baggrund af en retlig
forpligtelse eller i samfundets interesse, at opretholde og
indføre mere specifikke bestemmelser, end forordningen
indeholder. Den foreslåede persondatabehandling vil ligge
inden for rammerne af den hjemmel, der er nævnt i
databeskyttelsesforordningens artikel 6, stk. 1, litra e, idet
behandlingen er nødvendig af hensyn til udførelsen af
en opgave i samfundets interesse.
Med den foreslåede bestemmelse
indføres imidlertid nationale særregler for behandling
af almindelige personoplysninger, hvorfor tjeklisten ved
udarbejdelse af nye nationale særregler for behandling af
ikke-følsomme personoplysninger, jf. side 168 ff., i
Justitsministeriets betænkning nr. 1565/2017, skal iagttages.
Erhvervsministeriet har foretaget vurderingen af de
foreslåede bestemmelser i overensstemmelse hermed.
For så vidt angår den
dataansvarliges oplysningspligt vil Erhvervsstyrelsen leve op til
oplysningsforpligtelsen i databeskyttelsesforordningens artikel 13
over for de anmeldere, som opgiver deres identitet via
whistleblowerordningen i forbindelse med anmeldelsen.
Det følger af
databeskyttelsesforordningens artikel 14, at den dataansvarlige
endvidere skal give den registrerede en række oplysninger i
forbindelse med indsamling af personoplysninger, som ikke er
indsamlet hos den registrerede selv. Dette indebærer som
omtalt under afsnit 2.1., at den anmeldte som udgangspunkt skal
orienteres, om styrelsens behandling af vedkommendes
personoplysninger, så snart der er foretaget en anmeldelse af
vedkommende i whistleblowerordningen.
Som undtagelse hertil fremgår dog af
følgende af databeskyttelseslovens § 22:
»Bestemmelserne i
databeskyttelsesforordningens artikel 13, stk. 1-3, artikel 14,
stk. 1-4, artikel 15 og artikel 34 gælder ikke, hvis den
registreredes interesse i oplysningerne findes at burde vige for
afgørende hensyn til private interesser, herunder hensynet
til den pågældende selv.«
Det bemærkes, at information til den
anmeldte om en henvendelse via whistleblowerordningen i de
tilfælde, hvor anmeldelsen er åbenbart grundløs
eller lignende, med stor sandsynlighed vil skabe unødig
bekymring hos den anmeldte, konflikt på arbejdspladsen,
risiko for repressalier eller ængstelighed hos anmelder,
hvorfor det er ministeriets opfattelse, at oplysningspligten i
forordningens artikel 14 efter en konkret vurdering bør vige
af hensyn til den registrerede selv og anmelder.
Udgangspunktet om oplysningspligt finder
endvidere ikke anvendelse, jf. forordningens artikel 14, stk. 5,
litra b, hvis og i det omfang udgangspunktet sandsynligvis vil
gøre det umuligt eller i alvorlig grad vil hindre opfyldelse
af formålene med denne behandling. Dette kunne f.eks.
forekomme i forbindelse med politimæssig efterforskning af en
konkret sag.
Det vil f.eks. være tilfældet,
hvis en underretning efter en konkret vurdering kan skade en
efterforskning eller forfølgning af en
lovovertrædelse.
Erhvervsministeriet er opmærksom
på, at Erhvervsstyrelsens om dataansvarlig skal opfylde sin
oplysningsforpligtelse, så snart ovenstående
beskyttelseshensyn ikke længere er til stede.
Dog bemærkes, at den anmeldte i alle
tilfælde vil blive underrettet om anmeldelsen via
whistleblowerordningen, såfremt henvendelsen giver anledning
til konkret stillingtagen, og forholdet er omfattet af
partshøringsforpligtelsen i forvaltningslovens §
19.
Endelig skal det generelt bemærkes, at
de øvrige bestemmelser i databeskyttelsesforordningen og
databeskyttelsesloven ligeledes skal iagttages, når
Erhvervsstyrelsen behandler personoplysninger som led i
whistleblowerordningen.
3.2. Forslag om
tavshedspligt ved modtagelse af underretninger fra
Hvidvasksekretariatet
Som omtalt ovenfor gælder
databeskyttelsesforordningen og databeskyttelsesloven blandt andet
for behandling af personoplysninger, der helt eller delvis
foretages ved hjælp af automatisk databehandling og på
ikke automatisk behandling af personoplysninger, der er eller vil
blive indeholdt i et register.
Forordningen og loven gælder imidlertid
ikke for behandling af personoplysninger omfattet af
Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2016/680/EU af 27.
april 2016 om beskyttelse af fysiske personer i forbindelse med
kompetente myndigheders behandling af personoplysninger med henblik
på at forebygge, efterforske, afsløre eller
retsforfølge strafbare handlinger eller fuldbyrde
strafferetlige sanktioner og om fri udveksling af sådanne
oplysninger og om ophævelse af Rådets
rammeafgørelse 2008/977/RIA
(retshåndhævelsesdirektivet).
Retshåndhævelsesdirektivet er gennemført ved lov
nr. 410 af 27. april 2017 om retshåndhævende
myndigheders behandling af personoplysninger
(retshåndhævelsesloven).
Hvidvasksekretariatets videregivelse af
personoplysninger fra sekretariatets Hvidvaskdatabase skal
således ske i overensstemmelse med
retshåndhævelseslovens relevante bestemmelser om,
hvornår personoplysninger må behandles i lovens
§§ 9 og 10.
Herudover skal de grundlæggende
principper i retshåndhævelseslovens §§ 4 og 5
iagttages.
Som nævnt under afsnit 2.2, vil
Hvidvasksekretariatet videresende oplysninger til
Erhvervsstyrelsen, der vurderes at kunne være relevante for
styrelsens kontrolopgaver i relation til de introducerede
covid-19-kompensationsordninger. Det forudsættes i den
forbindelse, at Hvidvaskssekretariatets videregivelse af
oplysninger til Erhvervsstyrelsen sker i overensstemmelse med de
relevante gældende regler. Det er således bl.a. et
kriterium, at oplysningerne kan have betydning for
Erhvervsstyrelsens opgave med at forebygge og bekæmpe svindel
med styrelsens kompensationsordninger som følge af covid-19.
Dette indebærer, at Hvidvasksekretariatet ikke må
videregive flere oplysninger end nødvendigt for, at
Erhvervsstyrelsen på et forsvarligt grundlag kan beslutte, om
der er grundlag for at gå nærmere ind i sagen.
Erhvervsstyrelsens behandling af oplysningerne
efter modtagelse heraf skal ske i overensstemmelse med
databeskyttelsesforordningens og databeskyttelseslovens
bestemmelser herom, herunder reglerne om behandlingshjemmel, jf.
ovenfor under afsnit 3.1.
I tilfælde, hvor der foretages
videregivelse af oplysninger omfattet af
retshåndhævelsesloven, følger det af lovens
§ 6, at den videregivende kompetente myndighed
fastsætter og underretter om eventuelle særlige
vilkår for behandling af oplysningerne. Det følger
endvidere af § 6, stk. 2, at behandling af oplysninger, der er
modtaget fra en kompetent myndighed, ikke må ske i strid med
særlige vilkår, som er fastsat af den videregivende
kompetente myndighed.
For så vidt angår
nærværende forslag til § 22 b, er det
Erhvervsministeriets vurdering, at disse regler kan indføres
inden for rammerne af forordningens artikel 6 og 10 (om behandling
af ikke-fortrolige oplysninger og oplysninger om strafbare forhold
og øvrige lovovertrædelser), databeskyttelseslovens
§ 11 (om behandling af cpr-nummer) samt § 6 og
§§ 9-10 i retshåndhævelsesloven.
Det bemærkes, at
databeskyttelsesforordningens og databeskyttelseslovens
øvrige bestemmelser, herunder reglerne om pligter for den
dataansvarlige, på tilsvarende måde som omtalt ovenfor
under afsnit 3.1., som udgangspunkt gælder for behandling af
personoplysninger inden for rammerne af den foreslåede
bestemmelse til § 22 b. Disse regler skal således
iagttages, når personoplysninger behandles efter den
foreslåede bestemmelse.
Efter forordningens artikel 5, stk. 1, litra
e, skal personoplysninger opbevares på en sådan
måde, at det ikke er muligt at identificere de registrerede i
et længere tidsrum end det, der er nødvendigt til de
formål, hvortil de pågældende personoplysninger
behandles. Bestemmelsen forpligter således den dataansvarlige
til at slette af egen drift. Dette vil i Erhvervsstyrelsen ske ud
fra samme betragtninger som omtalt under afsnit 3.1.
Målgruppen for databehandlingen efter
forslaget til § 22 b, er afgrænset i overensstemmelse
med princippet om formålsbegrænsning i forordningen.
Det er således et kriterium, at oplysningerne kan have
betydning for myndighedernes opgave med at forebygge og
bekæmpe svindel med Erhvervsstyrelsens kompensationsordninger
som følge af covid-19. Oplysningerne vil blive videregivet i
ikke-aggregeret og ikke-pseudonymiseret form, det vil sige, at
oplysningerne vil kunne henføres til en bestemt registreret
uden brug af supplerende oplysninger. Dataudvekslingen vil
imidlertid ske på en sikker måde, idet udvekslingen af
data sker mellem parter, der i forvejen er vant til at behandle
personoplysninger med de nødvendige tekniske og
organisatoriske sikkerhedsforanstaltninger iagttaget.
Det vurderes således, at
databehandlingen, der vil finde sted efter de foreslåede
bestemmelser, har et legitimt formål, og at kravet om
lovlighed, rimelighed og gennemsigtighed efter forordningen anses
for at være opfyldt.
Det vurderes endvidere, at behandlingen af
personoplysninger er tilstrækkelig, relevant og
begrænset til, hvad der er nødvendig i forhold til de
formål, hvortil de behandles.
Det er som følge heraf vurderingen, at
den behandling, der lægges op til, vil være i
overensstemmelse med forordningens artikel 5 om principperne for
behandling af personoplysninger.
Med den foreslåede bestemmelse til
§ 22 b, vil Erhvervsstyrelsen behandle almindelige
personoplysninger efter forordningens artikel 6, særlige
kategorier af personoplysninger efter forordningens artikel 9 og
personoplysninger vedrørende straffedomme og
lovovertrædelser efter forordningens artikel 10, jf.
databeskyttelseslovens § 8, samt cpr-nummer i overensstemmelse
med databeskyttelseslovens § 11. Oplysningerne vedrører
bl.a. navn, cpr-nummer, virksomhedsnavn og cvr-nummer, samt hvilken
strafbar overtrædelse mistanken omhandler. Underretningerne
kan undtagelsesvist indeholde oplysninger om religiøst eller
fagforeningsmæssigt tilhørsforhold,
helbredsoplysninger eller oplysninger om seksuel orientering.
For så vidt angår behandlingen af
følsomme personoplysninger, vurderes det, at der er hjemmel
til behandlingen i databeskyttelsesforordningens artikel 9, stk. 2,
litra f. Der lægges i den forbindelse navnlig vægt
på, at behandlingen af oplysningerne sker som led i offentlig
myndighedsudøvelse, og at udvekslingen vil kunne have en
nødvendig betydning for administrativ
afgørelsesvirksomhed. Det vurderes desuden, at de
foreslåede bestemmelser kan rummes inden for forordningens
artikel 9, stk. 2, litra g, da der med bestemmelserne skabes
national hjemmel til en behandling, som er nødvendig af
hensyn til væsentlige samfundsinteresser.
Hjemlen til at behandle oplysninger om
strafbare forhold findes i databeskyttelsesforordningens artikel
10, og databeskyttelseslovens § 8, stk. 1.
I medfør af databeskyttelseslovens
§ 11, kan en offentlig myndighed behandle oplysninger om
personnummer med henblik på entydig identifikation.
For at beskytte de personoplysninger, der med
de foreslåede bestemmelser lægges op til at behandle,
foreslås det, at det kommer til at fremgå klart af
lovteksten, at ansatte i Erhvervsstyrelsen, der som led i deres
arbejde modtager oplysninger i overensstemmelse med den
foreslåede bestemmelse, er underlagt en særlig
tavshedspligt med hensyn til de pågældende
oplysninger.
Ansatte i Erhvervsstyrelsen, der modtager
oplysninger fra Hvidvasksekretariatet med henblik på kontrol
med kompensationsordningerne på Erhvervsstyrelsens
område som følge af covid-19, skal således under
ansvar efter straffelovens §§ 152, 152 a, og §152
c-152 f, hemmeligholde de modtagne oplysninger.
Det bemærkes, at det også som
følge af bestemmelserne om særlig tavshedspligt, vil
være muligt at gøre undtagelse til den registreredes
indsigtsret i databeskyttelsesforordningens artikel 15, stk. 1, i
samme omfang som efter reglerne i offentlighedslovens §§
19-29 og § 35, jf. databeskyttelseslovens § 22, stk.
3.
Samtidig bemærkes, at bestemmelsen vil
medføre, at der kan gøres undtagelse til
oplysningspligten efter databeskyttelsesforordningens artikel 14,
stk. 5, litra d, idet der vil være tale om oplysninger, som
skal forblive fortrolige som følge af tavshedspligt i
henhold til EU-retten eller medlemsstaternes nationale ret,
herunder lovbestemt tavshedspligt.
Samlet vurderes det, at behandlingen af
oplysninger efter den foreslåede bestemmelse, kan finde sted
inden for rammerne af forordningen og databeskyttelsesloven. Der
indføres imidlertid med bestemmelsen nationale
særregler for behandling af personoplysninger efter artikel 6
og 10, hvorfor tjeklisten ved udarbejdelse af nye nationale
særregler for behandling af ikke-følsomme
personoplysninger, jf. side 168 ff., i Justitsministeriets
betænkning nr. 1565/2017, skal iagttages. Erhvervsministeriet
har foretaget vurderingen af de foreslåede bestemmelser i
overensstemmelse hermed.
4. Økonomiske konsekvenser og
implementeringskonsekvenser for det offentlige
Lovforslaget medfører omkostninger for
staten til etablering samt drift af whistleblowerordningen. Der kan
ikke på nuværende tidspunkt gives et præcist
udgiftsskøn vedr. etablering og drift af en
whistleblowerordning. Ressourcebehovet til drift kan vise sig at
være betydeligt, såfremt der kommer mange anmeldelser.
Der vil også være udgifter til etablering af et teknisk
set-up, hvor der dog forventes at kunne genbruges erfaringer og
teknologi fra den eksisterende whistleblowerordning på
revisionsområdet og strukturfondsområdet.
Et foreløbigt estimat vil være,
at en it-løsning vil indebære udgifter for 1 mio. kr.,
og at der skal afsættes op til 10 årsværk
årligt til håndtering af henvendelser, svarende til en
udgift på 8 mio. kr. i 2020 og årligt herefter,
så længe ordningen skal eksistere, heraf 6 mio. kr. i
lønsum årligt. Udgifterne vil blive afholdt inden for
administrationsbevillingerne til
covid-19-kompensationsordningerne.
5. De
økonomiske og administrative konsekvenser for erhvervslivet
m.v.
Lovforslaget medfører ikke
økonomiske eller administrative konsekvenser for
erhvervslivet.
6. De
administrative konsekvenser for borgerne
Lovforslaget har ingen administrative
konsekvenser for borgerne.
7. De
miljømæssige konsekvenser
Lovforslaget har ikke
miljømæssige konsekvenser.
8. Forholdet til
EU-retten
Lovforslaget indeholder ikke EU-retlige
aspekter. Når Europa-Parlamentets og Rådets direktiv
(EU) 2019/1937 af 23. oktober 2019 om beskyttelse af personer, der
indberetter overtrædelser af EU-retten
(whistleblowerdirektivet) implementeres i dansk ret, kan det
betyde, at den foreslåede whistleblowerordning for
Erhvervsstyrelsens covid-19-kompensationsordninger skal
tilpasses.
9. Hørte
myndigheder og organisationer m.v.
Et udkast til lovforslag er ikke forinden
fremsættelsen sendt i offentlig høring. Lovforslaget
ønskes hastebehandlet, bl.a. idet der dagligt udbetales
meget store beløb i kompensation til virksomhederne, og
tusindvis af lønmodtagere i den kommende tid vil modtage
oplysninger om, hvilken periode deres arbejdsgiver har modtaget
lønkompensation for. For at kunne modtage og behandle
værdifulde anmeldelser om mulig svindel med
kompensationsmidlerne igennem whistleblowerordningen og for at
kunne udveksle oplysninger om mulig svindel med bl.a. politiet og
anklagemyndigheden hurtigst muligt, er det vurderingen, at
interessen i en forudgående offentlig høring må
vige for samfundets interesse i en hurtig behandling og vedtagelse
af lovforslaget. Lovforslaget sendes derfor ikke i høring i
forbindelse med fremsættelsen.
10. Sammenfattende skema | | Positive konsekvenser/mindreudgifter | Negative konsekvenser/merudgifter | Økonomiske konsekvenser for stat,
kommuner og regioner | Ingen | Et foreløbigt estimat vil
være, at en it-løsning vil indebære udgifter for
1 mio. kr., og at der skal afsættes op til 10
årsværk årligt til håndtering af
henvendelser, svarende til en udgift på 8 mio. kr. i 2020 og
årligt herefter, så længe ordningen skal
eksistere, heraf 6 mio. kr. i lønsum årligt.
Udgifterne vil blive afholdt inden for administrationsbevillingerne
til covid-19-kompensationsordningerne. | Administrative konsekvenser for stat,
kommuner og regioner | Ingen | Ingen | Økonomiske konsekvenser for
erhvervslivet | Ingen | Ingen | Administrative konsekvenser for
erhvervslivet | Ingen | Ingen | Administrative konsekvenser for
borgerne | Ingen | Ingen | Miljømæssige
konsekvenser | Ingen | Ingen | Regionale konsekvenser | Ingen | Ingen | Forholdet til EU-retten | Lovforslaget indeholder ikke EU-retlige
aspekter. | Går videre end minimumskrav i
EU-regulering (sæt X) | Ja | Nej X |
|
Til §
1
Til nr. 1
Det følger af den gældende §
22 i erhvervsfremmeloven, at erhvervsministeren fra personer og
virksomheder, der ydes midler efter loven, kan kræve alle
oplysninger og regnskaber til brug for kontrol og tilsyn.
Regnskaber omfatter årsregnskaber med eventuelle
koncernregnskaber og ledelsesberetninger, periode- og delregnskaber
samt relevant regnskabsmateriale, herunder
bogføringsmateriale, ledelsens protokoller og lignende
materiale, revisors protokoller og beretninger m.v. samt andet
materiale og oplysninger, som skønnes af betydning for
udførelsen af kontrol og tilsyn. Det følger af den
gældende bestemmelse i stk. 2, at Erhvervsministeren efter
aftale med finansministeren kan bemyndige en underliggende
myndighed til at træffe afgørelser i forbindelse med
gennemførelsen af kontrol og tilsyn efter denne lov. Endelig
følger det af den gældende stk. 3, at
erhvervsministeren mod behørig legitimation uden
retskendelse til brug for den i stk. 1 nævnte kontrol og
tilsyn kan få adgang til en virksomheds eller sammenslutnings
lokaler og transportmidler, og på stedet gøre sig
bekendt med og tage kopi af enhver oplysning, herunder regnskaber,
regnskabsmateriale, bøger, andre forretningspapirer og
elektronisk lagrede data. Der henvises til afsnit 2.1 i
lovforslagets almindelige bemærkninger for en nærmere
beskrivelse af gældende ret. Der eksisterer i dag ikke en
whistleblowerordning, som sikrer anmelderen af mistænkelige
forhold diskretion i forhold til offentligheden, da de almindelige
forvaltningsretlige regler i offentlighedsloven og
forvaltningsloven som udgangspunkt ikke undtager en anmelders navn
fra retten til aktindsigt eller partsaktindsigt.
Med forslaget indsættes en bestemmelse i
erhvervsfremmelovens § 22 a om etablering af en
whistleblowerordning i Erhvervsstyrelsen.
Det foreslås i bestemmelsens stk. 1, 1. pkt.,
at Erhvervsstyrelsen etablerer en whistleblowerordning, som
omfatter de erhvervsrettede covid-19-kompensationsordninger, som
administreres af Erhvervsstyrelsen. Ordningen skal således
understøtte Erhvervsstyrelsens kontrolindsats i forhold til
de oplysninger, styrelsen modtager i forbindelse med behandlingen
af kompensationssager.
Efter bestemmelsens 2.
pkt. omfatter ordningen alene oplysninger af betydning for
styrelsens efterprøvelse af kompensationsgrundlaget. Dermed
afgrænses ordningens anvendelsesområde til henvendelser
om forhold af betydning for styrelsens vurdering af oplysninger om,
hvorvidt kompensationsbetingelserne er opfyldt. Den
indholdsmæssige afgrænsning skal modvirke, at ordningen
utilsigtet benyttes til anmeldelse af andre forhold, som er
kompensationsordningerne uvedkommende
Efter bestemmelsens 3.
pkt. kan Erhvervsstyrelsen afvise anmeldelser, som ikke er
omfattet af ordningen. Samtidig vil styrelsen blive undtaget fra
den forvaltningsretlige forpligtelse til at videresende
anmeldelserne til rette myndighed. Med bestemmelsen gives
Erhvervsstyrelsen dermed adgang til at afvise anmeldelser, som
fejlagtigt er indgivet under den særlige whistleblowerordning
for mistanke om misbrug af de erhvervsrettede
kompensationsordninger.
Hvis det efterfølgende konstateres, at
anmeldelsen vedrører forhold, som ikke er omfattet af
whistleblowerordningen, vil oplysningerne om anmelders identitet
ikke længere være underlagt den særlige
beskyttelse, jf. lovforslagets § 1, stk. 2. Bestemmelsens 3.
pkt. omfatter også anmeldelser, der åbenlyst falder
uden for den i lovforslaget foreslåede whistleblowerordning.
Efter forvaltningslovens § 7, stk. 2, har en myndighed, der
modtager en skriftlig henvendelse uden for sit ressortområde,
som udgangspunkt pligt til at videreformidle henvendelsen til rette
myndighed. Dette udgangspunkt fraviges med bestemmelsen i stk. 1,
3. pkt. Styrelsen kan således afvise en anmeldelse, som for
eksempel vurderes at være åbenbar grundløs,
uvæsentlig eller som vedrører forhold, som ikke har
noget at gøre med de statslige kompensationsordninger eller
henhører under et andet ressort. Der består i
sådanne tilfælde ikke en pligt for Erhvervsstyrelsen
til at videresende anmeldelsen til en rette myndighed. Det
bemærkes i den forbindelse, at en eventuel
videresendelsespligt til relevante ressortmyndighed i forhold til
det formentligt ganske betydelige antal henvendelser, som må
forventes helt eller delvist at falde uden for ordningens
anvendelsesområde, ville medføre et
uforholdsmæssigt ressourceforbrug og en uhensigtsmæssig
sagsgang, idet det ikke er intentionen, at whistleblowerordningen
skal bruges som en fælles indgang til samtlige statslige
myndigheder for så vidt angår oplysninger om
virksomhedernes adfærd, herunder i forhold til
kompensationsordningerne. Whistleblowerordningen er heller ikke
tiltænkt at være en generel kommunikationskanal til
styrelsen. Virksomheder og organisationer, der ønsker at
korrespondere om kompensationsordningerne med Erhvervsstyrelsen,
må henvises til at rette henvendelse ad de almindelige,
officielle kanaler, lige så vel som fx en fagforening, der
ønsker formelt at gøre indsigelse over for en
virksomheds ret til lønkompensation i almindelighed må
gøre dette officielt. Det bemærkes endvidere, at
muligheden for at afvise anmeldelser er fakultativ og kan fraviges,
hvis anmeldelsens karakter tilsiger dette, eksempelvis hvis
anmeldelsen vedrører grove overtrædelser af anden
lovgivning. I disse tilfælde vil anmelders identitet dog som
udgangspunkt ikke være omfattet af den særlige
beskyttelse i medfør af den foreslåede
whistleblowerordning.
Med den foreslåede bestemmelse i stk. 2 fastslås det, at
Erhvervsstyrelsen ikke må videregive oplysninger om
identiteten på en person eller oplysninger, som kan anvendes
til at udlede identiteten på en person, når vedkommende
igennem whistleblowerordningen, jf. stk. 1, har anmeldt en fysisk
eller en juridisk person til styrelsen for overtrædelse eller
potentiel overtrædelse af reglerne om kompensation til
virksomheder m.v. i økonomisk krise som følge af
covid-19, jf. dog stk. 3. Identitetsoplysningerne må
således hverken udleveres til parter f.eks. den virksomhed,
anmeldelsen vedrører, eller til offentligheden i kraft af
reglerne om aktindsigt og partsaktindsigt. De oplysninger, som er
omfattet af bestemmelsen, udgør bl.a. oplysninger om
identiteten på en person, dvs. vedkommendes navn eller
personnummer eller oplysninger, som kan anvendes til at udlede
identiteten på en person såsom postadresse,
e-mailadresse, telefonnummer, eller metadata som ip-adresse eller
andet identifikationsnummer. Det bemærkes, at sådanne
oplysninger i almindelighed ikke vil være at betragte som
fortrolige oplysninger i henhold til forvaltningslovens § 27,
og dermed ikke kunne undtages fra retten til aktindsigt. Af de
anførte grunde foreslås det, at der indføres en
generel begrænsning i adgangen til videregivelse af
oplysninger vedrørende identiteten af personer, der
henvender sig til Erhvervsstyrelsen igennem whistleblowerordningen.
Oplysninger om anmelders identitet må således kun
videregives i de i stk. 3 og 4 anførte tilfælde.
Bestemmelsen går således forud for både
forvaltningsloven og offentlighedslovens bestemmelser om retten til
aktindsigt.
Med den foreslåede bestemmelse i stk. 3, fastslås det, at
Erhvervsstyrelsen kan videregive alle nødvendige
oplysninger, som er modtaget som led i whistleblowerordningen, til
anklagemyndigheden og politiet samt til andre myndigheder til brug
for disses opgaver relateret til de statslige
kompensationsordninger i anledning af covid-19. Dermed vil det
altid være muligt for Erhvervsstyrelsen at videregive
nødvendige oplysninger, som er modtaget som led i
whistleblowerordningen, herunder oplysninger om identiteten
på en person eller oplysninger, der kan anvendes til at
udlede identiteten på en person såsom navn,
personnummer, postadresse, e-mailadresse, telefonnummer, eller
metadata som ip-adresse eller andet identifikationsnummer, til
andre offentlige myndigheder. De relevante myndigheder er typisk
anklagemyndigheden og politiet, men med bestemmelsen udelukkes det
ikke at videregive oplysningerne til øvrige relevante
myndigheder, hvis oplysningerne fra ordningen
formålstjenstligt bidrager til den pågældende
myndigheds opgaver relateret specifikt til de statslige
kompensationsordninger i anledning af covid-19. Den ret til
anonymitet over for offentligheden, som foreslås med
bestemmelsens stk. 2, kan således ikke udstrækkes til
en ret for whistlebloweren til at bevare sin ret til anonymitet
over for andre offentlige myndigheder, herunder anklagemyndigheden
og politiet. Hvis whistleblowerhenvendelsen for eksempel giver
anledning til, at Erhvervsstyrelsen politianmelder forholdet, kan
anklagemyndigheden eksempelvis vælge at indkalde
whistlebloweren som vidne i en eventuel straffesag mod den fysiske
eller juridisk person, oplysningerne vedrører.
Det bemærkes i øvrigt, at hvis en
anmelder af et strafbart forhold - i dette tilfælde
whistlebloweren - selv har begået den kriminelle handling
eller har medvirket hertil, vil han eller hun ifalde strafansvar
herfor. Det bemærkes i den forbindelse, at hvis der er
konkret mistanke om, at en fysisk eller juridisk person har
begået en lovovertrædelse, der kan medføre
straf, gælder bestemmelser i lovgivning m.v. om pligt til at
meddele oplysninger til myndigheder ikke i forhold til den
mistænke, medmindre det kan udelukkes, at de oplysninger, som
søges tilvejebragt, kan have betydning for
bedømmelsen af den formodede lovovertrædelse, , jf.
§ 10 i lov nr. 442 af 9. juni 2004 om retssikkerhed ved
forvaltningens anvendelse af tvangsindgreb og oplysningspligter
(retssikkerhedsloven). Erhvervsstyrelsen skal derfor være
opmærksom på, at indhentelse af supplerende oplysninger
fra anmelderen - hvis denne er under konkret mistanke for et
strafbart forhold - sker under behørig hensyntagen til
reglerne om selvinkriminering.
Med bestemmelsens stk.
4, fastsættes det, at den foreslåede § 22
a, stk. 2 og 3, finder tilsvarende anvendelse for andre
myndigheder, der har modtaget oplysninger og dokumenter indberettet
gennem whistleblowerordningen efter stk. 1. Forbuddet mod at
udlevere oplysninger om anmelders identitet eller oplysninger, som
kan anvendes til at udlede vedkommendes identitet, følger
således med, når oplysningen udleveres til andre
myndigheder. Oplysningerne om anmelders identitet er således
undtaget fra retten til aktindsigt ved den myndighed, som modtager
de pågældende oplysninger fra Erhvervsstyrelsen. Dette
sikrer, at myndighederne kan samarbejde effektivt med henblik
på at føre tilsyn med eventuel svindel med
kompensationsordningerne, uden at hensynet til beskyttelsen af
anmelders identitet herved prisgives.
Efter forslaget til bestemmelsen i stk. 5, kan Erhvervsstyrelsen undlade at
involvere en fysisk eller juridisk person i sagen om modtagelse af
en henvendelse om vedkommende gennem whistleblowerordningen,
herunder hvis hensyn til effektiv kontrol og
retshåndhævelse taler imod det. En
whistleblowerhenvendelse vil, hvis den beror på konkret viden
om forholdet og en begrundet mistanke, normalt resultere i, at
Erhvervsstyrelsen foretager en partshøring af den fysiske
eller juridiske person, som anmeldelsen vedrører, hvorefter
styrelsen på baggrund af høringssvar fra den fysiske
eller den juridiske person træffer afgørelse om for
eksempel sagsafslutning, krav om tilbagebetaling eller indgiver
politianmeldelse.
Samtidig vil der kunne være anmeldelser,
som har en så alvorlig og veldokumenteret karakter, at der
straks må iværksættes kontrol og eventuelt
politianmeldelse, og hvor forfølgning af
lovovertrædelser, efterforskningsmæssige hensyn og
hensyn til bevissikring m.v. taler for, at der ikke foretages
partshøring af den omtalte fysiske eller juridiske person,
eller at partshøring udskydes til et tidspunkt, hvor disse
hensyn ikke længere gør sig gældende.
Ved åbenlyst grundløse
anmeldelser forventes det, at Erhvervsstyrelsen meddeler den
person, der har henvendt sig gennem whistleblowerordningen, at man
fra myndighedens side har modtaget henvendelsen, men at anmeldelsen
ikke kan behandles grundet f.eks. manglende dokumentation for
mistanken, eller at mistanken efter myndighedens umiddelbare
vurdering er grundløs. Ved anmeldelser, der åbenlyst
falder uden for den i lovforslaget foreslåede
whistleblowerordning, er det det retlige udgangspunkt efter
gældende ret, at henvendelsen så vidt muligt skal
videregives til den korrekte myndighed i overensstemmelse med
forvaltningslovens § 7, stk. 2. Dette udgangspunkt fraviges
med dette lovforslag, jf. bestemmelsens § 22 a, stk. 1. For
så vidt angår Erhvervsstyrelsens oplysningspligt over
for anmelder og den anmeldte i medfør af
databeskyttelsesforordningens artikel 13 og 14, henvises til afsnit
3.1 ovenfor.
Endelig foreslås det med bestemmelsen i
stk. 6, at anmeldelser i
whistleblowerordningen indsendes via en digital
indberetningsløsning på Erhvervsstyrelsens hjemmeside.
Efter bestemmelsen betinges den delvise anonymitet af, at
anmelderen anvender en dertil indrettet digital
indberetningsløsning på Erhvervsstyrelsens hjemmeside.
Ved at etablere én obligatorisk indgang for anmeldelser
nedbringes risikoen for fejlagtig håndtering af anmeldelser,
lige som administrationen af ordningen lettes betydeligt. For at
sikre en entydig identifikation af anmelder og muliggøre
skriftlig opfølgning på henvendelsen, vil brug af
indberetningsløsningen kræve, at borgeren legitimerer
sig med NemID. I en situation som den aktuelle, hvor selv en
kortere udskydelse af udbetaling af kompensation som følge
af mistanke om snyd kan have store konsekvenser for
ansøgeren, er oplysningen om anmelders identitet af
væsentlig betydning for Erhvervsstyrelsens vurdering af
anmeldelsen. Det gælder bl.a., fordi oplysningen herom giver
mulighed for at stille opklarende spørgsmål og udbede
sig nærmere dokumentation for de anmeldte forhold.
Legitimationskravet giver endvidere mulighed for at
retsforfølge fysiske personer, som måtte anvende
indberetningsløsningen til indgivelse af falske anmeldelser
eller klagemål, jf. straffelovens bestemmelser herom.
Indberetningsløsningen vil indeholde vejledning til brug af
løsningen samt information om anmelderens retsstilling,
herunder hvis det vurderes, at den indsendte anmeldelse ikke er
omfattet af ordningen.
Med forslaget foreslås endvidere indsat
en bestemmelse om indførelse af en særlig
tavshedspligt som § 22 b i erhvervsfremmeloven. Med § 22 b, stk. 1, foreslås, at
ansatte i Erhvervsstyrelsen under ansvar efter straffelovens
§§ 152-152 e er forpligtet til at hemmeligholde
oplysninger, der har tilknytning til underretninger
vedrørende de statslige kompensationsordninger i anledning
af covid-19, og som hidrører fra Hvidvasksekretariatet i
SØIK. Det kunne f.eks. være oplysninger om en
mistænkelig adfærd eller et usædvanligt
transaktionsmønster for en virksomhed, der har ansøgt
om kompensation. Herudover sikres der bl.a. en beskyttelse af
ansatte hos de virksomheder omfattet af hvidvaskloven, som er
forpligtede til at foretage underretninger til
Hvidvasksekretariatet, f.eks. bankansatte.
Det foreslås i § 22 b, stk. 2, at tavshedspligten
også finder anvendelse over for de personer og virksomheder,
som oplysningerne vedrører. Herved fraviges
forvaltningslovens § 9 om partsaktindsigt, § 19 om
partshøring, § 24 om begrundelsespligt og
forvaltningslovens §§ 28 og 31 om videregivelse af
oplysninger til andre myndigheder.
Det følger af forvaltningslovens §
9, stk. 1, at den, der er part i en sag, hvori der er eller vil
blive truffet afgørelse af en forvaltningsmyndighed, kan
forlange at blive gjort bekendt med sagens dokumenter. Som
følge af, at partsaktindsigtsadgangen i § 9 fraviges,
vil den, der er part i sagen, ikke kunne blive gjort bekendt med de
oplysninger, som fremgår af sagens dokumenter, der har
tilknytning til underretninger vedrørende de erhvervsrettede
covid-19-kompensationsordninger, og som hidrører fra
Hvidvasksekretariatet.
Det følger af forvaltningslovens §
19, stk. 1, med de undtagelser der følger af stk. 2, at kan
en part ikke antages at være bekendt med, at myndigheden er i
besiddelse af bestemte oplysninger om en sags faktiske grundlag
eller eksterne faglige vurderinger, må der ikke træffes
afgørelse, før myndigheden har gjort parten bekendt
med oplysningerne eller vurderingerne og givet denne lejlighed til
at fremkomme med en udtalelse, og hvis oplysningerne eller
vurderingerne er til ugunst for den pågældende part og
er af væsentlig betydning for sagens afgørelse. Som
følge af, at forpligtelsen i § 19, stk. 1, fraviges,
skal Erhvervsstyrelsen, når den foretager partshøring,
undlade at inddrage de oplysninger, der har tilknytning til
underretninger vedrørende de erhvervsrettede
covid-19-kompensationsordninger, og som hidrører fra
Hvidvasksekretariatet.
Erhvervsstyrelsen vil således heller
ikke længere skulle oplyse den pågældende
borger/registrerede om, at Erhvervsstyrelsen har modtaget
oplysninger om transaktioner på den pågældende
persons konti, f.eks. overførsler fra virksomheder, hvor
personen er hovedaktionær, atypiske indsætninger
på personens barns konto, indsætninger og
hævninger på personens konto, som vedrører
erhvervsmæssig aktivitet, eller store kontante
indsætninger og hævninger på personens konto
efter databeskyttelsesforordningens artikel 14. Der vil altså
med den foreslåede bestemmelse blive mulighed for at
gøre undtagelse til oplysningsforpligtelsen i
databeskyttelsesforordningen, se herom afsnit 3.2.
De oplysninger, som Erhvervsstyrelsen modtager
fra Hvidvasksekretariatet, vil fortsat som udgangspunkt alene danne
grundlag for en eventuel sagsudvælgelse, og oplysningerne vil
fortsat som udgangspunkt ikke i sig selv være
tilstrækkelige til, at Erhvervsstyrelsen kan
færdiggøre sagen. Endelig vil oplysningerne fra
Hvidvasksekretariatet som udgangspunkt fortsat ikke vil indgå
i det grundlag, som der træffes en afgørelse
på.
Det vil også fortsat som udgangspunkt
alene være de oplysninger, som Erhvervsstyrelsen
efterfølgende indhenter, der danner grundlag for
Erhvervsstyrelsens sagsbehandling, og den registrerede person eller
virksomhed vil også fortsat blive partshørt over og
have mulighed for aktindsigt i de oplysninger, som
Erhvervsstyrelsen efterfølgende selv indhenter. De
oplysninger, der vil danne grundlag for Erhvervsstyrelsens
afgørelser, vil derfor fortsat være omfattet af den
registrerede persons eller virksomheds partsrettigheder efter
forvaltningsloven.
Der er tale om en særlig bestemmelse om
tavshedspligt, jf. offentlighedsloven § 35, som
begrænser pligten til at meddele oplysninger, når der
er særlige bestemmelser om tavshedspligt fastsat ved lov
eller med hjemmel i lov for personer, der virker i offentlig
tjeneste eller hverv. Dette omfatter også pligten til at
meddele oplysninger efter reglerne om egenacces i
offentlighedslovens § 8.
Tavshedspligten for Erhvervsstyrelsens
medarbejdere, efter den foreslåede bestemmelse, består
også efter endt ansættelsesforhold.
Til §
2
Det foreslås med bestemmelsens stk. 1,
at loven træder i kraft ved bekendtgørelsen i
Lovtidende. Det er afgørende for en effektiv kontrol med de
erhvervsrettede kompensationsordninger i anledning af covid-19, at
der hurtigst muligt etableres en whistleblowerordning, som kan
understøtte Erhvervsstyrelsens kontrolindsats i forhold til
ordningerne. Henset til kompensationsordningernes økonomiske
volumen, bør der tilvejebringes et hjemmelsgrundlag til at
give Erhvervsstyrelsen mulighed for at modtage for offentligheden
anonyme henvendelser fra virksomheder og personer, der har viden
eller mistanke om fejl, misbrug og svindel med midlerne. Derfor
bør loven træde i kraft hurtigst muligt.
Til §
3
Det fastsættes med § 3, at loven ikke gælder for
Færøerne og Grønland. Loven skal ikke
gælde for Færøerne og Grønland, idet det
bemærkes, at lov om erhvervsfremme i øvrigt ikke
finder anvendelse for Færøerne og Grønland, men
dog ved kongelig anordning kan sættes helt eller delvist i
kraft for Færøerne og Grønland med de
ændringer, som de færøske og grønlandske
forhold tilsiger, jf. § 29 i loven. Det bemærkes, at
retten til kompensation efter ordningerne, som
whistleblowerordningen efter dette lovforslag vil omfatte, alene
tilkommer virksomheder, der er registreret i Det Centrale
Virksomhedsregister (CVR) samt personer med B-indkomst, som har
fast arbejdssted i Danmark. Kompensationsordningerne gælder
således ikke virksomheder, der ikke er registreret i
Danmark.
Bilag 1
Lovforslaget sammenholdt med gældende
lov
| | | | | | | | § 1 | | | | | | I lov nr. 1518 af 18. december 2018 om
erhvervsfremme foretages følgende ændringer: | | | | | | 1. Efter
§ 22 indsættes: | | | »§ 22
a. Erhvervsstyrelsen etablerer en whistleblowerordning, som
omfatter de erhvervsrettede covid-19- kompensationsordninger, som
administreres af Erhvervsstyrelsen. Ordningen omfatter alene
oplysninger af betydning for styrelsens efterprøvelse af
kompensationsgrundlaget. Erhvervsstyrelsen kan afvise anmeldelser,
som ikke er omfattet af ordningen og er ikke forpligtet til at
videresende disse til anden myndighed. Stk. 2.
Erhvervsstyrelsen må ikke, herunder til den, som anmeldelsen
vedrører, videregive oplysninger om identiteten på en
person eller oplysninger, som kan anvendes til at udlede
identiteten på en person, når vedkommende igennem
whistleblowerordningen, jf. stk. 1, har anmeldt en fysisk eller
juridisk person til styrelsen for overtrædelse eller
potentiel overtrædelse af reglerne om kompensation til
virksomheder mv. i økonomisk krise som følge af
covid-19, jf. dog stk. 3. Stk. 3.
Erhvervsstyrelsen kan videregive alle oplysninger, som er modtaget
som led i whistleblowerordningen, til anklagemyndigheden og
politiet samt til andre myndigheder til brug for disses opgaver
relateret til hjælpepakker til imødegåelse af
skadevirkninger ved covid-19-epidemien. Stk. 4. Stk. 2
og 3 finder tilsvarende anvendelse for andre myndigheder, der har
modtaget oplysninger og dokumenter indberettet gennem
whistleblowerordningen efter stk. 1. Stk. 5.
Erhvervsstyrelsen kan undlade at foretage partshøring af en
fysisk eller en juridisk person om modtagelse af en henvendelse om
vedkommende gennem whistleblowerordningen, herunder hvis hensyn til
effektiv kontrol, og retshåndhævelse taler imod en
sådan høring. Stk. 6.
Anmeldelser i whistleblowerordningen indsendes via en digital
indberetningsløsning på Erhvervsstyrelsens
hjemmeside. § 22 b.
Erhvervsstyrelsens ansatte er under ansvar efter straffelovens
§§ 152-152 e forpligtet til at hemmeligholde oplysninger,
der har tilknytning til underretninger vedrørende de
erhvervsrettede covid-19-kompensationsordninger, og som
hidrører fra Hvidvasksekretariatet. Stk. 2.
Forvaltningslovens § 9 om partsaktindsigt, § 19 om
partshøring, § 24 om begrundelsespligt og §§
28 og 31 om videregivelse af oplysninger mellem
forvaltningsmyndigheder finder ikke anvendelse på de
oplysninger, der er nævnt i stk. 1.« |
|